直播回顾 | 疫情下不可抗力索赔的操作难点与案例
疫情影响下，在承包商以不可抗力为由索赔时，业主通常会以尽职减损来拒绝承包商的索赔。那么承包商在提出不可抗力通知时可能遇到哪些难点和陷阱？尽职减损的要求和范围是什么？如何搜集证据、做好影响评估？
3月18日，第五期公益直播邀请到基业长青特邀专家，英国品诚梅森律师事务所合伙人胡远航老师，解析不可抗力索赔的操作难点及对策，以下，为本期直播内容的精彩回顾：
不可抗力的定义
一、FIDIC关于不可抗力的定义：
二、“不可抗力”需同时满足的五项条件：
异常的/exceptional
一方当事人无法控制的
该当事人在签订合同前，不能对之进行合理预防
发生后，该当事人无法合理避免或克服
不主要归因于另一方当事人(the other Party)
三、疫情是否构成了不可抗力？
疫情能够同时满足以上不可抗力的5项条件，目前，很少有业主拒绝承认疫情构成不可抗力。
虽然很难证明疫病本身直接影响了工程施工，然而政府所采取的疫情防控措施是可以构成不可抗力条件的。
疫情不是一个索赔点，而是一系列的不同的索赔考虑。 索赔时间不仅仅可以以疫情爆发之日为起点，还可以以世卫组织、中国政府、地方政府发布防控措施文件，或业主提出变更要求（比如要求延长隔离时长）的日期为起点。
不可抗力索赔的三大难点
一、不可抗力的通知：
通知的时间要求：
根据FIDIC合同条件要求，承包商需要在不可抗力事件发生14天内发出《不可抗力通知》，28天内发出《索赔通知》，42天内发出《索赔报告》，并需要每30天发出更新通知。
通知的内容和形式要求：
严格遵守合同中所有的通知和报告要求，按合同要求标称为Notice、引用条款标号、描述不可抗力可能延续的时间、提供不可抗力造成的工期和费用影响的具体细节、提供尽职减损的具体细节、提供相应的支持文件和证据等。
二、不可抗力的减损：
不可抗力的减损现在成为了业主拒绝不可抗力索赔的主要要点。有一些合同，比如说中东很多国家的合同是直接把减损作为前提条件的，也就是说减损就不能索赔。
不可抗力的减损怎么做？
取决于合同的措辞：
· reasonable effort，尽合理努力减损
· all reasonable efforts，尽所有必要措施减损
· best efforts，必须尽最大的努力，穷尽一切手段减损
需要额外花钱的减损要不要做？
一般来说承承包商是有花钱做不可抗力减损的义务的，然而具体还是取决于合同是怎么规定的、准据法是什么。
如果不同意业主提出的减损方案怎么办？
· 如果你不同意业主的减损方案，那么你一定要提出反对，并提出更合理的检测方案。
· 如果在此基础上业主依然坚持，那么一方面此事件在法律上构成了变更，你可以申请额外的工期和费用， 另一方面此事件使得责任发生了转移。
三、不可抗力的程度和证明：
不可抗力的影响程度
· 为证明不可抗力和履行困难之间存在因果关系，你要证明你被不可抗力事件“阻止”按合同约定履行义务。
· 在FIDIC合同条件下，你必须证明工程中的关键性义务无法履行下去，才可以索赔。
怎么证明？
· 要证明是否存在不可抗力。
· 搜集不可抗力的表象影响证据。
· 证明传导因素的影响，造成了你哪些activities。
· 证明已采取了哪些尽职减损措施。
承包商的应对清单
尽早发出不可抗力和索赔通知； 了解合同规定，发出其他必要的通知和报告； 全面收集关于疫情影响的各种官方通知、措施和公告，包括中国境内的、材料设备人员来源国的、以及项目所在国的公告或通知； 全面了解分包商的索赔诉求，评估分包商索赔和总包索赔之间的缺口，并设置处理方案； 保留全面的疫情对项目影响的证据，并在施工日志中进行详细的总结和陈述； 考虑并积极采取各种减损措施，并进行记录； 考虑替代性的救济渠道，积极考虑费用索赔的可能性； 尽早与业主共同寻求双方认可的解决方案。
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