徐昕：民办学校涉及刑事案件的十大类型
最近，教育新政频频出台，教育格局在发生剧烈变化。一些地方宣布不再审批新的民办义务教育学校，有办学多年的民办学校改制为公办学校，甚至办学者被迫将民办学校交给政府。这些现象在社会上产生了强烈反响，也引起了学界的关切。7月23日下午，博鳌教育论坛在北京召开“教育新政下的民办学校”研讨会，十多位来自教育界、法学界、经济学界和律师实务界的人士围绕社会关心的问题进行了深入研讨。
活动期间，北京理工大学法学院教授、知名律师徐昕出席并发表主题演讲。徐昕教授说提出：在当前复杂多变的社会环境下，举办和经营民办学校的刑事风险非常高。尤其是在推行教育新政后，民办学校及其举办者面临的风险可能会大爆发。
徐昕
北京理工大学法学院教授、知名律师
在当前复杂多变的社会环境下，举办和经营民办学校的刑事风险非常高。尤其是在推行教育新政后，民办学校及其举办者面临的风险可能会大爆发。
一．民办学校及其举办者涉及刑事案件的类型及特点
我们以“民办教育+民办学校”为关键词全文检索判例数据库，检索到了近五年涉及民办学校的1066份刑事判决，排除一些不相关案例，整理出民办学校涉及刑事案件的十大类型，依数量排列如下：
1、诈骗罪及合同诈骗罪；
2、非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪、贷款诈骗罪等融资类犯罪；
3、职务侵占罪；
4、挪用资金罪；
5、非法经营罪；
6、教育设施重大安全事故罪，重大责任事故罪；
7、非国家工作人员受贿罪，行贿罪；
8、非法转让、倒卖土地使用权罪；
9、拒不支付劳动报酬罪；
10、隐匿、故意销毁会计凭证、账簿、财务会计报告罪。
其他常见罪名还有涉税犯罪、私分国有资产罪、侵犯著作权等。凡是民营企业家可能涉及到的罪名，民办学校和举办者都会涉及。
民办学校及举办者涉及的刑事案件，可以概括出七大特点：
1、彻查型刑事追诉
当下中国的刑事追诉以全面、彻底调查为首要特点。因此，往往不是指控一个罪名，而会同时出现多个罪名，涉黑恶案件就经常涉及十多个罪名。
这里有一些案例，例如，李某未取得资质办学，私刻公章签订合同，未支付部分款项，被判合同诈骗罪、非法经营罪；姜某民等谎称可帮助学生到某些学校上学，与家长签协议，也被判合同诈骗罪、非法经营罪；罗某晓等因学校董事会借钱未还，便利用执行董事之便将资金转到个人账户，被判职务侵占、挪用资金、妨害作证、隐匿会计凭证罪；民办小学董事李某将财产转账到个人经营的公司，被判职务侵占、挪用资金罪。
随之而来的还会有一些附带性罪名，如涉税犯罪，土地方面的犯罪，隐匿、故意销毁会计凭证、账簿、财务会计报告罪等。
2、诈骗犯罪高发
如今诈骗罪已成为经济犯罪中最大的口袋罪，民办学校对外经营行为中出现任何不实，都有可能被整成诈骗。
昨天就有一个湖北民办学校董事长被抓后妻子向我求助，他被指控诈骗政府财政补贴1000万。政府补贴诈骗案，只要查学校先前的申请文件，通常都能找到一些“制作”的文件，而根据这些可能原本非关键的文件，就有可能定罪。
3、融资类犯罪多
此类犯罪主要是因为办学建校投入巨大，资金短缺是常态，民企和民办学校融资困难，往往不得不采取面向亲友或公众筹资。如西安联合职业培训学院为建新校区公开募集资金，涉案130亿，被判集资诈骗罪，两被告人无期，多名十年以上。
4、管理矛盾和民事纠纷的刑事化
民办学校内部隐患同样不容忽视。股东争议等内部矛盾、民事纠纷也容易上升为刑事风险，职务侵占案件多是其重要表现。经营管理，尤其是财务管理不规范，是包括民办学校在内的民营企业管理中的普遍现象。其中，如果一定要定罪，仅财务手续不规范，就有可能被指控挪用公款、职务侵占，这两类案件也非常多。“宿豫中学充公案”就是范例。政府部门与学校的行政管理引发矛盾，发生行政纠纷，如果学校擅自起诉教育局或政府，或校领导不擅协调，就有可能遭受报复，包括刑事报复。民办学校管理层与教师、教师与学生之间的内部管理矛盾，也有可能刑事化。
如宿迁案，张某柱对绝对控股的中学投入巨资建设，但因故迟迟未决算，资金链断裂，被迫从学校借款3000万左右周转，经所有股东同意，手续齐全。等资金一周转开，又立马把资金投回学校建设。我多次申请鉴定他的建设投入，检法坚决反对。后来我才知道仅未决算部分，政府就评估作价近6000万。可见，学校还欠张某柱一大笔钱，他根本不构成挪用资金罪。但当下，不得不妥协，讨价还价，从2000万谈到1500万，最终1000万，判缓刑放人。
5、非法经营罪呈上升态势
非法经营罪是经济犯罪领域的口袋罪，定罪标准很低。如擅自开展经营性办学活动，手续不全就招生，越范围招生等等，都有可能被套上这个罪名。
6、校园意外事件引发刑事风险
学生、老师发生意外伤亡，即使学校没有任何责任，也都有可能追究校领导的管理责任，有时会动用教育设施重大安全事故罪、重大责任事故罪等平息受害者家属情绪或舆情。所以，出现这种情况还是尽量协商赔偿，避免闹得凶。学校拖欠或不支付工人工资，或不支付建设费用导致建筑商发不出工人工资，工人闹事的，有关部门则可能用拒不支付劳动报酬罪对付校领导。
7、监察委经常介入
非国家工作人员受贿罪、行贿罪等职务犯罪多发，是源于现实状况。民办学校属于长线投资，投入大，回本慢。为了尽早通过审批，获得许可，加上为了日常管理的方便，招生计划获得照顾，在当前环境下有可能得上下打点关系。无论是否涉嫌职务犯罪，监察委都有可能直接办案，因为其手段强悍，联合调查组或地方党委可以直接安排监察委介入。
二．刑事风险的防控与化解
（一）涉案前刑事合规
近年来，刑事合规很流行，很多人都在讲，有没有用，有多大用？我认为，刑事合规可以防控部分风险，可以技术性防控。但从根本而言，刑事风险防不胜防。
当然，刑事合规还是有一定的意义，我简要讲几点：
设立依法。要严格按照法定程序审批、备案，办理许可，证照齐全后再招生、教学。
融资诚信。要避免提供虚假材料，避免虚构事实，获得资金严格用于约定用途，避免非吸，实在没钱就引入投资或干脆不干。
管理规范。明确企业产权关系，法人财产与个人财产严格区分，亲属回避，防止家族性产权不清，股东避免产生争议，引入外部合作需慎重。健全财务制度，严格按规定的审批制度进行审批，严格账目管理，加强内部审计，收入奖金分红严格按规定。学校治理严格按章程规定，全面保管文书，会议视频等。
经营谨慎。招生宣传不可夸大、虚构事实，还要防止超范围经营；避免民事纠纷和知识产侵权，出现问题及时解决；防控税务风险；与当地保持良好关系。
最后，特别强调一定要重视刑事风险预警。基于我承办的案件和观察，可以归纳得出：当发生民事纠纷时，当受到行政处罚时，当学生意外死亡时，当管理层过度争斗时，当教师为工资待遇上访时，往往刑事风险高发，值得高度注意。
总的来说，要做到这些点，最重要的是：举办、经营学校要有法律顾问，尤其要有优秀刑辩律师作为后盾。
（二）涉案后有效辩护
刑事风险无处不在，防不胜防，如果遭遇不幸，一定要在风险苗头一出现就及早委托优秀的刑辩律师介入。刑事案件不同于其他法律事务，找普通的律师没有用，甚至还可能起负作用，或贻误战机。
由于出事后资金往往被冻结，民办学校的举办者要有所准备，留下救命钱。作为应对，企业家可以考虑建立互保机制。
三．完善制度，依法保障民办学校权益，降低其刑事风险
民办教育是长线产品，投入大，不容易挣钱，并不是一些人所宣称的暴利行业。如果有充分的市场竞争，所谓的暴利也能平均。我为什么帮助张某柱，因为我知道做民办义务教育的人都有公益心，是积德行善，这个行业自带公益。张某柱投了近2个亿，根本没收回投资，还谈什么暴利？
有人称民办教育逐利性强，但逐利本身并没有错，也是容易解决的。衡水中学的上市引发批评，管理部门可以不让它上市。
至于衡水中学乃至全国所有的中学以高考为目标，所有的中小学注重成绩，更不是学校本身的问题，而是教育政策和教育管理的问题。校外培训多、学生负担重也是教育政策和教育管理所带来的，供给的出现是因为有需求，调节需求主要靠改变政策。
有人称教育应当公益化，这是另外的问题，可以鼓励公益捐款，但不影响市场在教育产业发挥作用。并且，公益办学同样需要教育政策的合理和稳定，需要产权保障，需要宪法和法治的保障。
从根本来讲，民办学校受到的管制太多，受政策变动的影响太大，应当尽量减少政府干预。从长远看，应当开放办学，对民办教育与公办教育同等对待，办学自由，公平竞争。要充分利用市场促进教育的发展，也只有充分的竞争，才能促进公办教育的优化。所以，不仅不能打压民办教育，还要加大对民办教育的扶持力度。教育是立国之本，关注民办教育家和企业家，是我们的历史责任。
民办教育的发展，民办学校权益的保障，应当依赖更合理的法律规则。从刑事风险防控的角度而言，我只提两点：
第一，理顺民办教育促进法和刑法的衔接关系。如宿豫中学案，检察院把《民办教育促进法》第62条的'挪用’办学经费直接解释为刑法中的挪用资金，这两者完全不同，挪用办学经费通常只涉及行政责任，只有符合挪用资金罪构成要件的，才可以追究刑事责任。
第二，保持刑法谦抑性，不能随便动用刑法。对于一些民办教育领域的历史遗留问题、不规范行为，可以通过扩大行政处罚的方式来减少刑事责任的适用，而不是动辄判刑，还应当废除非法经营罪这个“口袋罪”，慎用诈骗罪这个“大口袋”。
（本文原题为《民办学校的刑事风险与防控》，系作者根据2021年7月23日博鳌教育论坛“教育新政下的民办学校”研讨会上的发言修订，原文有四部分，此处发表时删去第一部分，其余部分略有删节）
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