采购与招投标：《招投标法》规定的禁止性行为及其法律后果

作者：武汉铁投公司法律顾问 山河律师事务所魏东团队 胡坤 李莎

引言：《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招投标法》）中对于招投标活动中所禁止的行为及违反这些行为的法律后果作出了明确的法律规定，而《中华人民共和国招标投标法实施条例》（以下简称《实施条例》）则对这些禁止性行为的具体表现方式作出了更为具体的界定。作为招投标活动的一方主体，了解法律所禁止的行为以及违反这些行为的法律后果，有助于我们在招投标活动中防范可能存在的违法风险，并在其他方主体违反法律规定损害到我方利益时，更好地用法律手段维护自身权益。

　　我国《招投标法》中规定的禁止性行为及具体表现方式：

　　1、任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。（第4条）

　　2、任何单位和个人不得违法限制或者排斥本地区、本系统以外的法人或者其他组织参加投标，不得以任何方式非法干涉招投标活动。（第6条）

　　3、任何单位和个人不得以任何方式为招标人指定招标代理机构； 不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。（第12条）

　　4、招标代理机构与行政机关和其他国家机关不得存在隶属关系或其他利益关系。（第14条）

　　5、招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇。（第18条）

　　◎《实施条例》第三十二条——

　　招标人有下列行为之一的，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人：

　　（一）就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息；

　　（二）设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关；

　　（三）依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件；

　　（四）对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准；

　　（五）限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商；

　　（六）依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式；

　　（七）以其他不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。

　　◎《实施条例》第六十三条——

　　招标人有下列限制或者排斥潜在投标人行为之一的，由有关行政监督部门依照招标投标法第五十一条的规定处罚：

　　（一）依法应当公开招标的项目不按照规定在指定媒介发布资格预审公告或者招标公告；

　　（二）在不同媒介发布的同一招标项目的资格预审公告或者招标公告的内容不一致，影响潜在投标人申请资格预审或者投标。

　　6、招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。（第20条）

　　7、招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。招标人设有标底的，标底必须保密。（第22条）

　　8、招标人不得强制投标人组成联合体共同投标，不得限制投标人之间的竞争。（第31条）

　　9、投标人不得相互串通投标报价，不得排挤其他投标人公平竞争，损害招标人或者其他投标人的合法权益；投标人不得与招标人串通投标，损害国家利益、社会公共利益或者他人的合法权益；禁止投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标。（第32条）

　　◎《实施条例》第三十九条——

　　有下列情形之一的，属于投标人相互串通投标：

　　（一）投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容；

　　（二）投标人之间约定中标人；

　　（三）投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标；

　　（四）属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标；

　　（五）投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。

　　◎《实施条例》第四十条——

　　有下列情形之一的，视为投标人相互串通投标：

　　（一）不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制；

　　（二）不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜；

　　（三）不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人；

　　（四）不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异；

　　（五）不同投标人的投标文件相互混装；

　　（六）不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。

　　◎《实施条例》第四十一条——

　　有下列情形之一的，属于招标人与投标人相互串通投标：

　　（一）招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人;

　　（二）招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息；

　　（三）招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价；

　　（四）招标人授意投标人撤换、修改投标文件；

　　（五）招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便；

　　（六）招标人与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为。

　　◎《关于禁止串通招标投标行为的暂行规定》第三条——

　　投标者不得违反《反不正当竞争法》第十五条第一款的规定，实施下列串通投标行为：

　　（一）投标者之间相互约定，一致抬高或者压低投标报价；

　　（二）投标者之间相互约定，在招标项目中轮流以高价位或者低价位中标；

　　（三）投标者之间先进行内部竞价，内定中标人，然后再参加投标；

　　（四）投标者之间其他串通投标行为。

　　◎《关于禁止串通招标投标行为的暂行规定》第四条——

　　投标者和招标者不得违反《反不正当竞争法》第十五条第二款的规定，进行相互勾结，实施下列排挤竞争对手的公平竞争的行为：

　　（一）招标者在公开开标前，开启标书，并将投标情况告知其他投标者，或者协助投标者撤换标书，更改报价；

　　（二）招标者向投标者泄露标底；

　　（三）投标者与招标者商定，在招标投标时压低或者抬高标价，中标后再给投标者或者招标者额外补偿；

　　（四）招标者预先内定中标者，在确定中标者时以此决定取舍；

　　（五）招标者和投标者之间其他串通招标投标行为。

　　10、投标人不得以低于成本的报价竞标，也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标。（第33条）

　　11、招标人应当采取必要的措施，保证评标在严格保密的情况下进行；任何单位和个人不得非法干预、影响评标的过程和结果。（第38条）

　　12、在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。（第43条）

　　13、评标委员会成员不得私下接触投标人，不得收受投标人的财物或者其它好处；评标委员会成员和参与评标的有关工作人员不得透露对投标文件的评审和比较、中标候选人的推荐情况以及与评标有关的其他情况。（第44条）

　　14、招标人不得在评标委员会依法推荐的中标候选人以外确定中标人，不得在所有投标被评标委员会否决后自行确定中标人。（第57条）

　　15、招标人与中标人不得订立背离招标文件的内容订立合同。（第46条）

　　16、中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。（第48条）

　　中标人按照合同约定或者经招标人同意，可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。接受分包的人应当具备相应的资格条件，并不得再次分包。

违反上述招投标中的禁止性行为的相应法律后果及责任主体

　 ◎《实施条例》第六十七条——

　　投标人有下列行为之一的，属于招标投标法第五十三条规定的情节严重行为，由有关行政监督部门取消其1年至2年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格：

　　（一）以行贿谋取中标；

　　（二）3年内2次以上串通投标；

　　（三）串通投标行为损害招标人、其他投标人或者国家、集体、公民的合法利益，造成直接经济损失30万元以上；

　　（四）其他串通投标情节严重的行为。

　　投标人自本条第二款规定的处罚执行期限届满之日起3年内又有该款所列违法行为之一的，或者串通投标、以行贿谋取中标情节特别严重的，由工商行政管理机关吊销营业执照。

　　◎《实施条例》第六十八条——

　　投标人有下列行为之一的，属于招标投标法第五十四条规定的情节严重行为，由有关行政监督部门取消其1年至3年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格：

　　（一）伪造、变造资格、资质证书或者其他许可证件骗取中标；

　　（二）3年内2次以上使用他人名义投标；

　　（三）弄虚作假骗取中标给招标人造成直接经济损失30万元以上；

　　（四）其他弄虚作假骗取中标情节严重的行为。
   投标人自本条第二款规定的处罚执行期限届满之日起3年内又有该款所列违法行为之一的，或者弄虚作假骗取中标情节特别严重的，由工商行政管理机关吊销营业执照。