【张明楷100个刑法案例（70）】望风过程中电告入户盗窃者自己逃离该如何定性

100个离奇案件

系法考名师

改编自张明楷的著作

该如何定性

答案可能意想不到

小明打算入户盗窃，找到小龙帮忙在户外望风。在小明入户物色财物的过程中，小龙在户外想到家中上有老下有小，害怕坐牢对不起家人，于是打电话对小明：“我不能帮你望风了，得先走了，你自己搞定吧！”小明说：“胆小鬼！走就走吧，随你便！”说罢小明继续在室内实施盗窃，并盗窃了数额较大的财物。

问：小龙的行为该如何定性？

【参考答案】小龙成立盗窃罪中止。从理论上说，在正犯着手后，教唆者与帮助者至少要负未遂犯的刑事责任。但是，教唆行为与帮助行为虽然与正犯的犯罪未遂具有因果性，但如果在正犯着手后消除了其行为对既遂结果可能具有的因果影响力，即使正犯既遂，教唆犯与帮助犯也可能成立未遂犯或中止犯。本案就属于这样的情况，应认定小明为盗窃罪中止。

刑法第二十三条规定：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

第二十四条规定：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚。

《凡夫看法》

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法律顾问：安徽银佳律师事务所