因版号索赔3.6亿！游戏公司业绩对赌暗藏巨大风险

《一周说法》栏目由游戏葡萄与诺诚律师联合主办，栏目将对每周游戏行业的法律资讯进行汇总点评，并提供每周法律TIPS，为读者提供最及时、最专业的游戏圈法律资讯。7月23日，上市公司任子行发布公告称，公司与苏州唐人数码科技有限公司原股东（丁伟国、蒋利琴、刘泉、朱瑶四人）存在业绩承诺补偿纠纷。任子行公司于2020年5月18日向深圳市中级人民法院起诉四位股东，索赔35937.42万元、利息、律师费、诉讼费、保全费等费用，总计索赔金额近3.6亿。同时，任子行已经申请深圳市中级人民法院对四位原股东名下财产进行保全，查封银行账户、房产、车辆、股权、股票等资产。巨额索赔起因竟是游戏版号2019 年 12 月 19 日，中国证券监督管理委员会深圳监管局向任子行公司下发《关于对任子行网络技术股份有限公司采取责令改正措施的决定》，提到苏州唐人公司有105款游戏未取得游戏版号，另有54款游戏的上线运营时间早于获取游戏版号时间。

任子行公司公告称，基于对相关法规的审慎理解，公司认为其在 2017 年 1 月 1 日后取得的违规游戏收入应视为非经常性损益，通过营业外收入科目进行核算。也就是说，没有版号的游戏收入，任子行公司认为不属于业绩，应当进行赔偿。因此，任子行公司根据各方签署的《盈利预测补偿协议》，向苏州唐人数码原股东索赔3.6亿左右。唐人数码是否应该赔偿？盈利承诺显示，唐人数码2014-2017年度经审计的归属于母公司扣非净利润应分别不低于4500万元、5874万元、6300万元、6600万元。根据目前审计报告，唐人数码实际完成的业绩是2014年4915.48万、2015年5866.71万、2016年6377.01万、2017年6780.38万，总计完成23939.58万元。也就是说，唐人数码在2014年-2017年已经为任子行赚了近2.4亿，已经超额完成了业绩承诺。

诺诚律师认为，仅仅因为游戏版号问题而认定业绩未完成，存在较大法律瑕疵，不符合业绩对赌的真实意义。1、非经常性损益是财务意义上的专业名词。是指公司发生的与经营业务无直接关系，以及虽与经营业务相关，但由于其性质、金额或发生频率，影响了真实、公允地反映公司正常盈利能力的各项收入、支出。简单点说，非经常性损益是公司经营业务之外的收支，通常是一锤子买卖，不具有可持续性。没有版号的收入是否属于非经常性损益？目前没有确定的案例支持该观点，从字面理解来看，没有版号的游戏收入依旧属于和经营业务直接关联，且在2014年-2017年期间具有持续性，且贡献金额较高，不应当属于非经常性损益。2、任子行公司在收购唐人数码时，是否已经明知版号问题，且未积极进行监管。正常情况下，公司收购必然存在严谨的法律尽职调查，其中游戏版号是尽职调查的重点。从时间点来看，任子行公司存在已经明知版号的可能性，这点预计将是双方争议的重点。3、在唐人数码业绩已经完成，并无执法机构对唐人数码处罚的情况下，诉讼是否是唯一解决争议的途径。目前来看，本案存在较大的法律和财务争议，在业绩已经完成的前提下，任子行并未因版号问题遭受直接的财务损失。此时，诉讼并非是解决争议的唯一途径，诉讼风险较大。诺诚建议“对赌”对创业者来说，赌赢了，就是激励书，赌输了，就是催命符。游戏公司创业者与投资者的对赌协议中，商务核心条款就是业绩承诺，多数情况下是为了激励被并购的游戏公司保持较高业绩增长，创业者在游戏公司没有实现业绩承诺时，需要进行现金或股权补偿。在对赌协议履行过程中，就业绩承诺这一核心内容，游戏公司创业者需要注意哪些法律风险？1. 无版号可能认为是非经常性损益目前版号政策尚未放开，各大平台也陆续下架无版号运营的游戏，对众多游戏公司而言无疑是重创，今年第一季度就已经有一千多家中小游戏厂商倒闭。对游戏公司创业者来说，无版号游戏在运营期间产生的收益，在审计过程中极有可能被认定为非经常性损益，进而影响扣非净利润金额，导致创业者被认定未能完成承诺业绩，触发未完成对赌后的一系列补偿或赔偿。因此，版号条款未来将是业绩承诺除外条款的重点谈判内容。2. 业绩造假处罚对赌协议中，一般会约定由游戏公司聘请、各方都认可的具有证券从业资格的会计师事务所，对游戏公司每年实现的扣非净利润进行审计，如果任一年度经审计的扣非净利润低于业绩承诺，那么创业者可能会以现金对投资者进行补偿。部分创业者可能会铤而走险，做高游戏流水或分成，进行业绩填充造假。一旦在审计过程中或后续被发现查证，自然躲不开业绩填充造假的处罚，且存在较高的违约金。3. 未完成承诺业绩创业者未能完成承诺业绩这种情况也不少见，虽然不少游戏公司被并购后能在短时间内实现快速增长，但能否在对赌期内都完成业绩承诺还是存疑的。就拿2013年华谊兄弟收购银汉科技来说，根据当时的对赌协议，银汉2014年、2015年、2016年度扣除非经常性损益后净利润分别不低于人民币14300万元、18590万元以及18565万元，并购前两年确实发展势态惊人，但2016年业绩急转直下，扣非后净利润仅为11789.33万元，比承诺的18565.11万元相差6775.78万元，业绩完成率仅为63.50%，这也许就是华谊兄弟减持股份的原因之一。但毫无疑问，这次并购实现了华谊兄弟和银汉科技的双赢，并非所有游戏创业者都有这样的运气与实力，一旦没有完成承诺业绩，就将面临高额索赔。结语经历了2018年的版号停发，2019年的现金流难题，2020年的新冠疫情，“没版号”、“没钱”、“没人”的三连击已经淘汰了一大批无法继续生存的游戏厂商。但高溢价收购、高业绩承诺仍然不断刺激着资本市场，投资者、创业者都想抓住机遇实现共赢。但对赌毕竟是一场豪赌，预期业绩能否达成、又是否达成始终牵制着创业者。对游戏公司初创者来说，对赌无疑需要十分谨慎，我们也建议聘请专业律师、会计师参与对赌谈判和协议拟定全流程，以最大程度保护创业者。诺诚游戏法团队致力于为游戏研发商、发行商、渠道商、投资者提供专业的游戏领域法律服务在游戏领域积累了丰富的法律实务经验。诺诚律师团队微信号：13913541030。