劳动者自费缴纳社保用人单位应如何赔偿

根据《社会保险法》以及《社会保险费征缴暂行条例》规定，用人单位应当为劳动者缴纳养老保险等社会保险。实践中，很多劳动者并未在用人单位缴纳社会保险，而是自费缴纳。那么，在这种情况下，用人单位是否应当予以赔偿，应如何赔偿？实践中，不同地区的做法并不一致。

一、不作为劳动争议处理

四川省高级人民法院民事审判第一庭关于印发《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》的通知（川高法民一〔2016〕1号）：8.用人单位未给劳动者缴纳社会保险，劳动者自行缴纳或通过其他用人单位缴纳后，请求用人单位支付相关费用的争议，人民法院不作为劳动争议受理。

二、不支持

《北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要（二）》（2014年）：50、用人单位未给劳动者缴纳社会保险费，劳动者通过其他渠道自行缴纳保险费后，要求用人单位据此支付费用是否支持？

劳动者通过其他渠道缴纳社会保险费包括劳动者自行缴纳和在其他用人单位缴纳两种形式，这两种形式均与劳动关系的真实状态不符，违反社会保险法的规定，对社会保险的登记、核定、缴纳、支付等正常秩序造成影响，因此仲裁委、法院不予支持。

《吉林省高级人民法院关于审理劳动争议案件法律适用问题的解答（二）》（2019年）：18.垫付社会保险费纠纷是否应当受理，如何处理？

由于用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，劳动者自行缴纳后向用人单位追偿的，人民法院应予受理。

用人单位与劳动者对社会保险费的承担有约定的，按双方约定处理；没有约定的，用人单位为劳动者建立了社会保险账户，但未缴纳或未足额缴纳社会保险费，劳动者自行缴纳后要求用人单位给付其应承担部分的，应予支持。劳动者在其他用人单位缴纳或按个人账户自行缴纳社会保险费后要求用人单位给付的，因社会保险费缴纳与实际劳动关系不符，二者费率等方面均存在差异，不予支持。

三、支持，按用人单位应缴纳部分赔偿

《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》（2015年）第二十五条规定，劳动者起诉主张用人单位返还由其垫付的社会保险费用的，人民法院应按劳动者已缴费情况、社会保险缴费通知书和社会保险经办机构出具的社保登记证明，判决用人单位将依法由用人单位负担、劳动者事前垫付的基本社会保险费用直接给付劳动者。

四、支持，按法定标准赔偿

《云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅关于印发〈云南省高级人民法院　云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要〉的通知》（云高法〔2015〕27号）：（十二）用人单位与劳动者约定工资中包括社会保险费，而不向社会保险经办机构缴纳社会保险费，或者约定无须办理社会社会保险手续的，该约定无效。

用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者通过其他渠道自行缴纳社会保险费后，以用人单位未承担法定缴纳社会保险费义务导致自己损失为由，要求用人单位按照法定缴费标准向自己支付费用的，应予支持。

五、支持，按自行缴纳或其他单位代缴的金额赔偿

《湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要》（2013年）：23、关于养老保险的损失赔偿，在劳动者已经交纳社会保险的情形下，按其在流动窗口自行缴纳或其他单位代缴的社保费金额进行赔偿。在劳动者未缴纳社会保险的情形下，因政策性原因无法补办、补缴的，可以根据鄂人社发（2009）35号《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第15条的规定，按劳动者的工作年限一年支付两个月的劳动者申请仲裁前12个月月平均工资计算损失；因用人单位原因无法补办、补缴的，可以以劳动者主张损失时的缴费标准按工作年限予以赔偿。