尚未成立的公司的''股权''可以转让吗?|公司法权威解读
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尚未成立的公司的“股权”可以转让吗？
👉作者：唐青林 张德荣 贾伟波 (北京云亭律师事务所)
阅读提示：实践中，当事人约定以将来设立的目标公司的股权为交易对象，签订股权转让合同，即所要出让的股权在签订股权转让合同时并未真实存在。问题在于，该股权转让合同的效力如何？目标公司最终未被设立时，受让方是否享有合同解除权？我们将通过法院的一则经典案例，揭晓这个问题的答案。
标的股权在签订股权转让协议时并未真实存在的，不影响合同效力。转让方未能依协议完成对所要转让股权的目标公司的设立，致使其无法将转让协议约定的股权实际出让给受让方的，构成履行股权转让协议的根本性违约，受让方享有法定解除权。
一、布文友系兴友稀土公司和金沙稀土厂的法定代表人，其拟将兴友稀土公司和金沙稀土厂整合为兴友稀土公司（目标公司），整合后金沙稀土厂不再存在。
二、2011年4月2日，布文友、赵大美（甲方）与王志刚（乙方）签订《股权转让协议》，约定：甲方承诺于协议签订之日起15个工作日内，办理完结目标公司的企业转制事宜，使目标公司成为以甲方为出资人（其中布文友持有80%股权，赵大美持有20%股权）的有限责任公司。甲方将整合后自己持有100%股权的兴友稀土公司的全部股权转让给王志刚，总价款为17000万元。
三、协议签订后，王志刚向布文友支付了部分股权转让款；布文友、赵大美未依约在协议签订后的15个工作日内完成目标公司的转制设立事宜，未成立布文友持有80%股权、赵大美持有20%股权的兴友稀土公司。
四、王志刚向辽宁高院起诉请求：1. 解除双方签订的《股权转让协议》；2. 布文友、赵大美返还股权转让款10350万元。
五、辽宁高院判决：解除原、被告之间签订的《股权转让协议》，布文友、赵大美向王志刚返还所接收的股权转让款101,999,999元。
北京云亭律师事务所唐青林律师、李舒律师的专业律师团队办理和分析过大量本文涉及的法律问题，有丰富的实践经验。大量办案同时还总结办案经验出版了《云亭法律实务书系》，本文摘自该书系。该书系的作者全部是北京云亭律师事务所战斗在第一线的专业律师，具有深厚理论功底和丰富实践经验。该书系的选题和写作体例，均以实际发生的案例分析为主，力图从实践需要出发，为实践中经常遇到的疑难复杂法律问题，寻求最直接的解决方案。
本案中，甲乙双方转让的标的股权在签订股权转让协议时并不存在，故属于将来物买卖。将来物买卖的最大风险在于，当买受人支付了价款后，标的股权所在的目标公司并未设立，或者预售的房屋最终没有建成。如不存在其他法定的合同无效事由，将来物买卖合同有效；即当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。股权转让也适用这一点。将来物最终确定不存在的，买受人有权解除合同；即出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。股权转让也适用这一点。
对于股权转让方而言，订立股权“预售”合同时，需要确保标的股权在将来能真实存在，否则需要向受让人承担违约责任。
对于股权受让方而言，订立股权“预售”合同时，需要慎重决策，也需要确保标的股权在将来能真实存在，否则会承担巨大资金风险。一般情况下，不建议受让方订立股权“预售”合同。在确有必要签订股权“预售”合同时，可与转让方约定：在转让方已设立目标公司的情况下，再开始向转让方支付股权转让款。
（我国并不是判例法国家，本文所引述分析的判例也不是指导性案例，对同类案件的审理和裁判中并无约束力。同时，尤其需要注意的是，司法实践中，每个案例的细节千差万别，切不可将本文裁判观点直接援引。北京云亭律师事务所律师对不同案件裁判文书的梳理和研究，旨在为更多读者提供不同的研究角度和观察的视角，并不意味着北京云亭律师事务所律师对本文案例裁判观点的认同和支持，也不意味着法院在处理类似案件时，对该等裁判规则必然应当援引或参照。）
《中华人民共和国民法典》
第五百六十三条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
以持续履行的债务为内容的不定期合同，当事人可以随时解除合同，但是应当在合理期限之前通知对方。
第五百六十六条 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。
合同因违约解除的，解除权人可以请求违约方承担违约责任，但是当事人另有约定的除外。
《中华人民共和国合同法》（已失效）
第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（已修改）
第三条 当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。
出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。
以下是辽宁高院在民事判决书中就“案涉股权转让协议及补充协议应否予以解除，布文友、赵大美是否应返还股权转让款10350万元”的详细论述：
王志刚与布文友、赵大美股权转让纠纷一审民事判决书【辽宁省高级人民法院，(2018)辽民初70号】
