拟制人格在非法转让案件中的作用

案情

甲为开发房地产，成立公司，缴纳出让金获得土地使用权。期间，甲因为资金有限，将股权转让给乙，从而退出。甲是否涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪呢？

浅析

刑法第第二百二十八条规定， 以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。

从中可见，非法转让土地所有权罪是一个行政犯，具有附属性，同时该罪最高法定刑为7年，是一个中等程度的犯罪。

从罪状可知，非法转让或倒卖土地使用权，是指土地使用权从一个主体到另一个主体的流转，这是该罪的核心要义。用法益保护视角看，这也是违反国家土地审批管理制度的表现，造成市场秩序的破坏。

然而，本案以股权变更的方法进行市场运作，是否触犯该罪呢？这里面有一个简便的视角，那就是找主体。众所周知，在法律上，法人也是“人”，与自然人一样有主体资格。本案自始至终就是一个主体，且没有变化，因此不宜认定为涉嫌非法转让土地使用权罪。这也是在构成要件符合性阶段的否定。

至于股权和股东的变化，不构成市场主体的变化，在刑事和民事上都不宜揭开这层面纱。

结语

本案不宜认定甲涉嫌非法转让土地使用权罪，同时对法益也未造成损害和威胁。