【凡夫读书】张明楷100个刑法案例（2）

100个离奇案件

改编自张明楷的著作

该如何定性

答案可能意想不到

你好，今天“凡夫读书”将要为你介绍这样一个案例：

小明、小龙、小四三人于冬日的某个夜晚在一家小酒馆喝酒，小四很快喝醉了，小明和小龙商量了一下，由小明叫了一辆出租车将小四送回家。但到了小四家楼下之后，小四坚持不下车、不上楼，还要再回那个小酒馆喝酒。小明便陪小四返回那个小酒馆，但小酒馆已经关门了。小明劝说小四赶紧回家，改日再喝，小四依然不肯回家。于是，小明就将小四留在小酒馆门口，准备自己回家。小明在回家之前，给小龙打了一个电话，说小四现在就在小酒馆门口，小龙表示由自己来送小四回家，小明看小龙这么说，就安心地回家了。小龙来到小酒馆之后，发现小四并不在门口，找寻半天，也没找到小四，就也回家了。第二天早上，小四被人发现冻死在离小酒馆30米远的拐角处。

问：小明和小龙的行为该如何定性？

【参考答案】小明有罪，小龙无罪。

小龙之所以无罪，因为其没有履行救助义务的可行性，毕竟他在小酒馆门口找寻了半天也未找到小四。

小明成立不作为犯罪。首先，小明具有救助小四的义务，义务来源是自愿接受的先行行为。其次，小明具有履行义务的可能性。理由如下：（1）小明先承诺将小四送回家；（2）小明将小四送到小四家楼下之后，小四不下车时，小明完全可以通知小四的家人或者邻居；（3）小明应当并且能够等到小龙到了小酒馆之后再离开，但小明却提前离开了。最后，小明的罪名，要么是过失致人死亡罪，要么是遗弃罪。之所以可能成立遗弃罪，是因为醉酒的人可以被认定为遗弃罪对象，即没有独立生活能力的人。