法学 | 210704 公司认缴制将全面溃败，重回实缴制？

00 本期学习成果综述

现行公司法于2013年修订时，将公司资本实缴制改为认缴制，经过7年多的商业和法律实践，认缴制引发的问题层出不穷，在新一轮的公司法改革中，为解决这些问题，出现了两种声音。我将其归纳为两派：

1. 修补派：引入偿债能力测试、完善加速到期等制度弥补修补认缴制。

2. 激进派：废除认缴制，重回实缴制。

01 中国公司资本制度体系化再造之思考

【作者】朱慈蕴，清华大学法学院

【来源】《法律科学（西北政法大学学报）》 2021年第3期

【摘要】公司法资本制度改革在政策引导下不断放松对前端的管制，忽视对资本制度后端的配套规则构建，导致资本制度体系不协调。

资本制度体系化再造的理纲仍然是资本三原则，但对资本三原则内涵与功能的理解应当与时俱进。

公司资本承载着保护债权人与构筑公司独立人格的双重功能，在此基础上重新审视资本制度前端的全面认缴制，应当限制认缴期限，完善加速到期制度与出资规则，同时引入无面额股制度。

资本制度后端的部分规则存在缺陷，在商事实践的创造性演进下暴露出严重问题。“打补丁”式的司法回应无法承载不断涌现的新型商业模式，引入偿债能力测试是资本制度后端改革的可行路径。

公司资本制度是公司法三大主线之一，与公司治理制度、股东和股权制度环环相扣，体系化再造需要对三大主线制度同时进行改革。资本制度体系化建设最可能产生的后果是立法对董事受信义务需求的回应。

【关键词】资本制度改革；资本三原则；偿债能力测试；认缴制；代理成本；

02 公司资本制度的后端改革与偿债能力测试的借鉴

【作者】朱慈蕴、皮正德，清华大学法学院

【来源】《法学研究》2021年第1期

【摘要】中国公司资本制度的变革一直集中在前端，即放松资本管制，鼓励投资创设公司。公司资本制度的后端，即公司利益（资产）向股东流动，仍处于传统资本维持原则控制之下，没有大的变革。

美国1980年《示范商事公司法》以“大分配”统合公司利益（资产）流向股东的行为，开创了由立法中的衡平测试、资产负债表测试以及判例中的资本充足测试构成的偿债能力测试规则。

偿债能力测试颠覆了资本维持原则对公司资本、资产与负债之间关系的处理，聚焦于保障债权人的优先分配顺位，立足于董事的受信义务，摆脱了对财会指标的过度依赖，体现着公司行为自由化、资本规则抽象化、企业融资便利化的发展方向，顺应了会计专精化的发展趋势。

在我国资本维持原则主导的资本制度中，应适当借鉴偿债能力测试规则，建立一种相对灵活的利益（资产）流出制度，以此提升公司资本制度功能、公司治理水平及公司债权人保护实效。

【关键词】偿债能力测试；资本维持原则；资本制度；公司分配；债权人保护；

03 我国公司人格的基本制度再造——以公司资本制度与董事会地位为核心

【作者】徐强胜，中南财经政法大学法学院

【来源】《环球法律评论》2020年第3期

【摘要】公司具有独立的法人格，其核心要素在于确定并独立于股东的财产制度，最大表征与实现者则为权力界定清晰的管理人制度。现行认缴资本制度使财产区分原则遭到破坏，作为管理人的董事会的执行机关地位并不明晰，股东会、董事长、经理的地位和权力被有意无意地加重或扩大。公司法修改应当废除认缴的注册资本制，建立仅公司实际发行且股东实缴出资部分为公司法定资本的制度。我国公司法采股东优位主义，但董事会仍应是公司的中枢，相关制度的设计应体现出其应有的权力、义务与责任，并以此清晰界定董事会与股东会、法定代表人及经理之间的关系。股东仅因股东身份而围绕着公司产生股东的价值与意义而予以定位，从而更好地体现并实现公司人格。

【关键词】公司人格；公司资本；股东会；董事会；

04 公司资本功能再认识与公司资本制度改革

【作者】周珺，华东政法大学经济法学院

【来源】《江西社会科学》2020年第4期

【摘要】大陆法系公司法极为看重公司资本的功能，在传统观念看来，公司资本既是公司成立和存续的要件，也是公司股东取得股权的对价，还是公司债权人实现债权的担保。然而，公司资本在公司实际运行中能够起到的作用十分有限，不可能凭借公司资本确保公司的健康发展，更不可能依赖公司资本保障公司债权人债权的实现。2013年我国公司法的修订富有成效，但新的规则对原有的公司法律制度产生了较大的冲击，引发了一系列新的问题，不仅如此，此次公司法的修订并未触及资本维持原则和资本不变原则，公司资本制度仍有进一步改革和完善的空间。

【关键词】公司法；公司资本；股东；债权人；

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