新行政处罚法解读:当事人主观无过错不处罚
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新颁布的《行政处罚法》第三十三条第二款规定:“当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚。法律、行政法规另有规定的，从其规定。”
以前的行政处罚法遵循的是过错推定原则，就是说当事人只要有违法行为，那么就认定当事人主观上存在过错。但现实世界并非“眼见为实”，有时从结果上看，是当事人违反了法律法规的规定，这是结果，却有可能结果不是由当事人引起，由此产生了原因和结果的不统一，如此一来，对当事人的处罚就是有些冤枉的;有时当事人虽然明知道自己违反了法律法规，但是当事人的行为是善意的，对于当事人这种善意的违反法律的行为进行处罚也是不合理的。新法提出的当事人主观无过错不处罚原则，就是要求实施行政处罚要遵循违法行为构成中主观与客观的统一，既要考虑违法者的主观恶性又要兼顾社会危害性。行政执法人员在执法过程中，既要关注当事人客观上是否侵犯了行政管理秩序，还要关注违法者对自己所实施的违法行为是否具有故意或者过失，从而判断是否进行处罚。
实践中，对这个规定应当怎样具体操作呢?我认为，当事人主观无过错不处罚具体有以下三种情形:
一是行为人实施的行为是受他人蒙蔽或者胁迫,行为人本身主观上无过错。举例如下:
《消毒管理办法》第三十二条规定，禁止生产经营产品卫生安全评价不合格的消毒产品。如果消毒产品经营者履行了《消毒管理办法》第三十条所规定的义务，但消毒产品提供者伪造了卫生安全评价，即可认定消毒产品经营者主观无过错。
二是违法行为的实施是因他人的过错所导致的,行为人本身主观上无过错。举例如下:
流通领域里的消毒产品抽检时，消毒产品的标签、说明书不合格的情形很多，如果消毒产品经营者履行了《消毒管理办法》第三十条所规定的义务，即索取了消毒产品生产企业的卫生许可证复印件、产品卫生安全评价报告或者新消毒产品卫生许可批件复印件，确认了消毒产品是合法、符合标准要求的，可认定消毒产品经营者主观无过错。
当涉及到委托生产消毒产品、采用其他医院或消毒服务机构提供消毒灭菌服务的(委托服务)，如果有违法行为，对委托方来说，不适用“当事人主观无过错不处罚”原则。委托生产(或服务)是一种民事委托行为，即《民法典》中的委托代理行为。《民法典》第一百六十二条规定，代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。因此，在委托生产(或服务)的法律关系中，被委托方(代理人)为实际的生产(或服务)者;委托方(被代理人)是法律意义上的生产(或服务)者，并对该产品(或服务)承担责任。
对于以上两种情形，一般来说，推断当事人是否存在主观无过错，主要是看当事人是否尽到履行相关法律条款的义务。
三是违法行为是为避免正在发生的危及国家、集体、他人或者本人利益等不可抗力所致的,行为人本身主观上无过错。举例如下:
在卫生执法中有可能遇到的一种情形是，如果有人出现意外情况，需要现场紧急救治时，有受过急救培训的人员，当场对患者进行急救，虽然他没有医师证书，但是它对患者的急救是善意的，当事人主观上是没有过错的，所以不应当按非医师行医进行处罚。前段时间的新闻事件“司机为救患儿连闯红灯，事后家属竟拒绝作证”，网约车司机为救患儿三个红灯将孩子送医，为此，他要被扣18分，并处以600元的罚款。网约车司机马上联系当地交警，交警表示网约车司机需要提供相关的医院证明来消除违章，而患者家属不愿作证。警方调取了沿途的公共视频，经核实，网约车在闯红灯的过程中，没有发生险情。医院确认了患儿当时的情况紧急，需立即就医治疗。事后，警方取消了对网约车司机的处罚。
虽然当事人实施违法行为一般推定其具有主观过错，且当事人要对自身没有主观过错承担举证责任，但执法人员在调查取证环节还应注意收集以上情形的证据。
如果案件适用“当事人主观无过错不处罚”原则，是否应当作出“不予处罚决定”?
如果案件适用“当事人主观无过错不处罚”原则，则该案件必然要经历了立案、调查、调查终结等阶段，根据《行政处罚法》第五十七条规定:“调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定:(一)确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定;(二)违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚;(三)违法事实不能成立的，不予行政处罚;(四)违法行为涉嫌犯罪的，移送司法机关。” 主观过错是行政处罚的构成要件，所以“没有主观过错”适用(三)，作出不予处罚的决定书。
建议国家卫健委能够新增《不予处罚决定书》这一新的文书种类，处罚或者不予处罚，都是行政机关根据案情作出的决定。
不当之处，请大家批判指正。
原创供稿者:艾思考
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