点评一个霍尔果避税案的税务稽查结论

稽查时、稽查后的应对工作，是企业重要的涉税工作，千万不要小看，我分析一个《税务处理决定书》，看看其中的各种曲折和应对要点。

这是一个从网上看到的某稽查局去年的《处理决定书》，从其表述看，大体的情况是这样的：

被查公司：深圳某广告公司。

架构情况：新疆霍尔果斯某广告公司是深圳某广告公司的子公司，深圳某广告公司是香港某集团的子公司，它们是祖→母→子的关系。

政策情况：霍尔果斯是税收洼地，有优惠政策，这是关键点，同一个利润，在霍尔果斯比在深圳少交许多所得税。

业务情况：深圳公司与新疆公司从事相同的广告业务，且 “均由香港某集团相关部门运营”。

纳税情况：深圳公司被查期收入近0.4亿纳税5万，新疆公司收入8亿纳税0。

其它事实：1、深圳公司与新疆公司均账务混乱；2、新疆公司只是空壳、没有业务人员；3、有某客户证明，深圳公司将利润转移到新疆公司。

处理结果：补税5千万，加收滞纳金。——未作其它认定，如：虚开、偷税等。

下面来看看《税务处理决定书》的核心内容，相关原文可以百度：

我局于某年月日对你公司检查，你公司2015年……存在违法事实及处理决定如下：

一、违法事实

（一）……对两家公司共同客户深圳市XXX科技有限公司的协查证实，你司将收入以及利润转移至霍尔果斯XXX公司，实现享受税收优惠的目的。

综上，你公司利用霍尔果斯XXX公司转移收入及利润，少计企业所得税。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第三十五条第一款第（六）项规定，核定你公司应纳税额，将霍尔果斯XXX公司2015年至2017年收入合计661,540,755.15元调整至你公司，调整后你公司2015年至2017年收入合计700,251,641.44元。

（二）你公司以及霍尔果斯XXX公司账目混乱，难以查账。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第三十五条第一款第（四）项……对你公司按照30%的应税所得率核定企业所得税。

注意要点——“违法事实”四个字。

“你公司利用霍尔果斯XXX公司转移收入及利润，少计企业所得税”。

转移利润是否违法？违反了哪一个法律的哪一条？后面接着引用了《征管法》35条第6款，难道是违反了《征管法》35条？

《征管法》35条第6款并不是一个规定义务的条款，而是一个授权条款：“纳税人申报的计税依据明显偏低，又无正当理由的，税务机关有权核定其应纳税额”，与违法无关。

所以，决定书的违法事实认定有问题，没有引用所违反的法律条款，属于违法事实不清、无法律依据的情况。

既然进入了稽查环节，就必须要关注定性。

但是，这种情况，如果深圳广告公司进行行政复议或诉讼的话，会面临另一个问题，那就是，处理决定书虽然对“违法事实”认定错误，但它实际上的处理结果，并不是基于对违法事实的处理，而是直接行使核定权。

前面讲：“转移利润，你违法了”，后面说：“账务混乱，我要核定”。

可见，处理决定书所说的违法，连处理决定书自己也没有采纳。并没有对所谓的违法进行处理，而仅是以《征管法》35条的授权进行了核定征收。

但它却让企业误以为，自己“转移利润的违法行为”，导致了随之而来的补税。

所以，拨云见日，这个税务处理的实质是：以“账务混乱”为理由，依《征管法》第35条相关项，核定应纳税额。

前面那一堆转移利润的内容，只是进行核定的依据和计算之一：每转移1亿收入就给你核定0.3亿的利润从而核定0.075亿的所得税。

因为税务机关本身就具有强大的核定能力，《征管法实施细则》第47条明确规定，税务机关可以按照“其他合理方法核定”。所以，实际的攻防战是核定征收。

认识清楚了吧，“转移利润”并不是一个违法事实，而只是一个核定的方法依据而已。

那么，如此说来，就算把《决定书》推得翻，早晚还是要被核定补税啰？

是的，这是税务机关的权力。

行使这权力的前提仅仅是“账务混乱”或者“计税依据偏低”，这种情况下，只要他认为你税没交够，就可以核定你。

企业应该恍然大悟，原来自己面对的是核定征收，而不是违法被查实， 这其中有两个差异需要把握和利用：

其一是：“不能加收滞纳金”！

因为核定是税务机关的一项权力，纳税人的纳税义务仅仅取决于税务机关是否实施这一权力，税务机关何时实施这一权力，纳税义务何时产生。在税务机关实施核定权之前，并没有纳税义务产生，也就不存在滞纳税款的事实。

其二是：补税的追溯时间。

《征管法》只规定了对偷抗骗税无限追征，对于非以上情况，追溯期最长五年。

“第五十二条  因纳税人、扣缴义务人计算错误等失误，未缴或者少缴税款的，税务机关在三年内可以追征税款、滞纳金；有特殊情况的，追征期可以延长到五年。”

所以，以纳税人计算错误（账务混乱）而核定，并不是偷税，最多追溯五年。此处理决定为2020年10月10日做出的，2015年的企业所得税于2016年6月缴纳，所以是五年之内，金额如此巨大是可以五年追溯的。比如，如果涉及有2014年的，就躲过了。

就是说，这家公司如果要争议的话，应该集中追求三个后果：1、取消违法的认定（不能有罚款，好像实际上也没有），2、要求核定得低一点，3、取消滞纳金。

1、3两点都是实打实的后果，第2点需要一定的水平进行讨价还价的争议。

企业要提供自己的数据和理由，当然，最终决定权在税务局，只是如果走复议的话，税务局不能做出更为不利的后果而已。

那么，就本次稽查处理，税务有没有其它更严厉的可能手段呢？本次稽查中，税务机关的处理到底算不算最严厉的呢？

就核定的金额而言，考虑到各种风险，企业又该从哪个角度进行争议呢？企业真的不存在违法的情况吗？

《税务处理决定书》中一个细节应该引起我们的注意：“你公司和霍尔果斯XXX公司从事业务相同，两家公司的业务也均由XXX控股集团整合营销部完成。”

说明什么问题呢？

且听下回分说。