新的《行政处罚法》与税务行政处罚（三）无过错不处罚

对税务行政处罚是否要将主观过错作为构成要件，一直以来无论是《行政处罚法》还是《税收征管法》都没有一个明确的规定，故而，在税务行政处罚的具体实践中，一直存在很大的争议。

一种观点认为，无论主观是否存在过错，只要有违反税务管理法规的行为，都应当进行处罚，比如，没有按期申报。只要纳税人没有按时申报，不管是主观是否故意都应当进行处罚。

另一种观点则认为，主观过错是涉税违法行为进行构成的基本要件，没有主观过错就没有涉税违法行为，没有违法行为，税务机关也就不存在行政处罚的问题。

新的行政处罚法在其33条第2款中明确规定，“当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚。法律、行政法规另有规定的，从其规定。”该规定明确了三层意思：

一是当事人主观无过错的不予行政处罚。对于什么是主观过错，刑法和民法都有规定，但规定的内容却不完全一样，因此，《行政处罚法》的主观过错是什么？需要进一步明确；

二是主观无过错的举证责任，不在税务机关，而在当事人。换句话说，当事人必须向税务机关提供证据，证明自己的主观没有过错，如此，方能免除行政处罚；如果当事人不能举证，或者所提供的证据不足以证明其主观无过错，则认定其主观有过错，税务机关应当予以行政处罚。

这与行税务政诉讼和税务行政复议中举证责任在税务机关恰好相反。

三是法律、行政法规另有规定的，从其规定。目前来看，在税法体系中尚未见到有另外的规定。