【经典案例】劳动仲裁代理词

编者按：本人为上诉人代理人，历经2年2次审判，最终胜诉，代理意见被广州市中级人民法院采纳。                                  

                   代理词

 

尊敬的审判长、审判员：

本律师接受广东定海针律师事务所指派，担任上诉人邱某某的代理人，就其与广州市东碧物业管理有限公司的劳动纠纷案，根据事实与法律，发表如下代理意见：

本案的争议在于：

一、 双方是否存在劳动关系；

二、 上诉人的劳动合同在其到达法定年龄后，是否自动终止。而也是决定上诉人提起仲裁时是否超过仲裁时效。

第一个争议焦点，已经由（2011）穗海法民一初字第79号判决

书、（2011）穗中法民一终字第5193号判决书以及（2012）穗海法民一初字第2850号判决书上均已明确认定：被上诉人合并了石溪村环卫队，承接了石溪村环卫队的权利与义务，成为上诉人的用工主体。在此不再赘述。

   而第二个焦点， 本人认为：上诉人的劳动合同在其到达退休年龄后，在用人单位没有终止的前提下，应该认定为继续有效。

虽然《中华人民共和国实施条例》赋予了用人单位对劳动关系的终止权，但到达法定的退休年龄，并不意味着劳动关系就自动终止。因为法律没有禁止劳动者的年龄高于法定退休年龄的，因此，只要未违反法律禁止性规定的有劳动能力的人员，均能成为劳动关系中的劳动者（《最高人民法院劳动争议解释（三）的理解与适用》，2010版，99-100页）。具体到本案，上诉人与2005年4月满50周岁，但当时被上诉人并没有提出终止劳动合同，对继续履行合同也没有异议。相反，在2008年，即上诉人年满53周岁时，还主动与上诉人签订了一份劳动合同，而且还在2009年09月为上诉人购买了9个月的社保，合同也一直履行到了直到了2010年的4月，被上诉人才擅自解除了劳动合同时，双方才正式终止了劳动关系。

其次，被上诉人在2005年之前一直没有为上诉人缴纳社保，上诉人没有享受到养老保险待遇，双方之间的关系也应认定为劳动关系。

根据《劳动合同法》第四十四条第二款规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。上诉人在2005年年满50周岁时，由于被上诉人并没有为其购买社保，且未与当事人办理退休手续，上诉人无法享有养老保险待遇，两者之间仍应认定为劳动关系。（《最高人民法院劳动争议解释（三）的理解与适用》，2010版，97-98页）。

《劳动争议仲裁调解法》第二十七条第一款规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。按照一审法院的判决逻辑：2005年4月上诉人年满50周岁时，就应当在其后一年内提起仲裁。彼时上诉人与被上诉人之间劳动关系清晰，其权利并未受到侵害，其有何理由会主动侵害自己权利，从而提起仲裁去解除其与被上诉人之间的劳动关系？如此逻辑岂不荒谬可笑？
    基于以上事实，仲裁时效的起算，应该计算至解除劳动关系后，即2010年4月份后的1年，而上诉人已经在此期间内，就经济补偿金提起发生仲裁，完全符合《劳动争议仲裁调解法》第二十七条第二款关于仲裁时效中断的规定。因此，上诉人提起仲裁时并未超过仲裁时效。

审判长，各位陪审员！上诉人从1990年开始为被上诉人工作， 勤勤恳恳服务了20年，将人生中最好的时光奉献给了被上诉人， 但换来的是被上诉人通过逃避交纳社保、不断变换关联企业、 甚至将穗溪清洁服务公司进行注销来逃避应尽的义务， 导致上诉人从2011年开始了漫漫诉讼之路，历经2次诉讼、4次程序， 直至目前仍然无法确认劳动关系、得到补偿金、甚至无法享有基本的养老保险待遇， 这样的遭遇实在令人心寒。法谚有云：“一切法律之中最重要的法律既不是刻在大理石上， 也不是刻在铜表上，而是铭刻在公民的内心里。”司法作为守护社会公义的最后一道防线， 理应在此承担起自己的神圣职责。恳请二审法院在查清事实的基础上，作出公正、公平的判决。

以上代理意见，恳请法庭采纳。

                                     代理人：陈嘉

                                  2013年 06 月 25 日