合作社经营农药是否要办经营许可证

农民专业合作社经营农药要不要办经营许可证

孙继承

《合作社法》规定，农民专业合作社，是指在农村家庭承包经营基础上，农产品的生产经营者或者农业生产经营服务的提供者、利用者，自愿联合、民主管理的互助性经济组织。

根据《合作社法》法规定，合作社的活动，包括：业务活动、管理活动和生产经营活动。

按合作社法规定，业务活动与生产经营行为不同。业务活动主要是对内，以其成员为主要服务对象。包括：开展农业生产资料的购买、使用（不含经营）；农产品的生产、销售、加工、运输、贮藏及其他相关服务；农村民间工艺及制品、休闲农业和乡村旅游资源的开发经营等；与农业生产经营有关的技术、信息、设施建设运营等服务。而合作社从事生产经营活动，必须遵守法律，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，不得从事与章程规定无关的活动。由此可见：

第一，合作社向社员或非社员经营农药，不属于对内的业务活动（购买、使用），属于生产经营活动。

第二，既然是生产经营活动，按照合作社法上述规定，应当依法进行，依法应当领取许可的，必须领取许可。合作社法没有讲经营农药是否需要办理许可。但是，按照《农药管理条例》《农药经营许可管理办法》规定，经营农药，除以下三种情形外，均需要办理农药经营许可：一是专门经营卫生用农药的；二是农药经营者在发证机关管辖的行政区域内设立分支机构的；三是农药生产企业在其生产场所范围内销售本企业生产的农药，或者向农药经营者直接销售本企业生产农药的。所以，合作社经营农药，除非符合上述三种例外情形，均必须办理农药经营许可证。

笔者认为，合作社经营农药，当然需要领取农药经营许可。更为关键的问题在，如何区分合作社的经营农药与使用农药的行为。实践中，合作社也可能强调自己不是在经营农药，只是提供给社员使用，或者说提供统一购买服务。

合作社购买、使用农药，均为正常的业务活动。这里的使用，包括合作社自己用，也包括提供给合作社成员使用。在提供给合作社成员使用时，容易出现是否属于“经营”行为的争议。如果是，则合作社构成无证经营农药，而且，存在质量问题时，还构成经营假或劣质农药等。如果不是，则仅仅存在民事纠纷，不需要承担行政、刑事责任。

如何判断合作社与社员的关系是否为经营？《反不正当竞争法》规定，经营行为是指“从事商品经营或者营利性服务的”活动。由此理解，经营行为有两个构成要素：一是行为的内容是提供商品或者服务；二是行为的目的是为了营利，即提供商品或者服务的目的是为了赚取利润，两个要件缺一不可。笔者认为：1.合作社给社员代购农药是合法的。但需要有证据（尤其是委托其代购的人，以及相关费用的支付情况）来证明存在代购行为，否则仅凭合作社自言自语不宜认定为代购。2.合作社将购买的农药提供社员使用也是合法的。这里的提供使用，是指免费提供。特殊情况下，不以盈利为目的适量加价（比如，增加了均摊运费、储存等费用），个人理解也是可以的。3.以盈利为目的，向社员销售农药，未领取农药经营许可证的，是违法行为。这种情况属于无证经营农药。需要注意的是，实践中判断的难点，在于2中的特殊情形与3的区分。可以综合合作社章程、涉及的农药在合作社有关经营台账、记录中的情况，以及社员或非社员获得涉及农药的主观感受、途径、价格等等来综合判断。