出资不实的股东其利润分配请求权是否受影响?分红时按认缴比例还是实缴比例分配？

作者：唐青林 李舒 张德荣

单位：北京市安理律师事务所

转载须在文首醒目注明作者和来源(侵权必究)

编者按：我们将陆续推出100篇针对最高人民法院作出的公司法诉讼案例的分析解读。从败诉方角度深度剖析败诉原因，从他人的败诉中吸取教训、总结经验。正所谓“前事不忘后事之师”，作者希望通过系列败诉案例的解读，帮助公司股东、高管和公司法律顾问，从他人的血泪教训中不断总结与提高，避免掉进相同的“坑”里面。本公众号推出的百案评析系列即将集结在中国法制出版社出版，敬请关注。

出资不实的股东的利润分配请求权

1、关于出资不实股东的利润分配请求的立法现状

《公司法》第三十四条第一款规定：“股东按照实缴的出资比例分取红利。”但是，全体股东可以约定不按照出资比例分取红利。《公司法司法解释三》第十六条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。”

因此，从以上规定来看，股东出资不实并不当然丧失利润分配请求权，而是原则上按照实缴出资比例进行分红。但公司章程可以对其分红权予以限制，公司全体股东也可另行约定分配红利的比例。

特别提示的是：司法的原则是坚持“以股东之间约定优先”的原则，亦即只要股东之间就利润分配有特殊约定的，一般应该遵照执行股东之间的约定进行分配利润。

2、关于出资不实股东利润分配请求权的裁判观点综述

关于此问题，多数法院认为出资不实，除章程另有约定外，不影响股东的利润分配请求权，但应根据《公司法》第三十四条的规定，按照实缴出资比例分取红利。但是如果股东之间签署了相关合同，按照合同约定办理。

以下是三个人民法院对于出资瑕疵的案例，案例一认为应该以实际出资比例分配利润的。案例二认为即便存在抽逃出资但是股东之间有特别约定的还是按照特别约定的比例进行分配利润；案例三认为出资不足的股东同样享有股东资格，有权分配补偿款。

重庆市第五中级人民法院重庆建工第九建设有限公司与南洋发展公司,重庆庆洋混凝土工程有限公司公司盈余分配纠纷案[(2014)渝五中法民初字第00104号]该院认为：“根据查明的事实，发起人九建公司、南洋公司以及建工集团在设立庆洋公司的过程中均存在出资不实的行为，亦即各方实缴出资与约定出资不符，原告九建公司请求按章程约定出资比例分配利润的证据不足。”该判决认为，出资不实时应按实缴出资比例分红。

最高人民法院：再审申请人徐州咪兰房地产开发有限公司、徐先超与被申请人曾宪明合资、合作开发房地产合同纠纷一案[（2016)最高法民申363号]最高法院认为：“二审判决认定，咪兰公司注册成立后仅数日该300万元借款即由咪兰公司用房屋预售款返还给了任永红，构成抽逃出资，曾宪明并未实际完成投资义务，徐先超对此知晓并予以认可，在《补充协议》中仍约定了对咪兰公司账上存款及售房款五五分配，与之前《联合开发协议》的利润分配约定相符，此约定为当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定。双方合作期间，徐先超并未提出曾宪明未出资不应享受利润分配。现咪兰公司、徐先超主张曾宪明没有投资不应享有利润分成，与双方的约定不符，二审判决对其主张不予支持，并无不当。咪兰公司、徐先超关于应适用《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二、二十三条之规定，判决曾宪明无权请求分配利润的再审申请理由，本院不予支持。”

山西省高级人民法院：张三货、王保文诉巩彦荣公司盈余分配纠纷一案的二审判决书[（2016）晋民终1号]该院认为：“股东是否全额出资与股东资格的取得没有必然联系，不能仅以股东出资瑕疵否认其股东身份，法律并没有禁止未全额出资的出资人取得股东权，故巩彦荣认为王保文出资不足而不享有股权，不能参与分配补偿款的主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。”

作者简介

唐青林律师、李舒律师，北京市安理律师事务所高级合伙人，从事法律工作十余年，实践经验丰富。专业论文曾发表在《最高人民法院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉，参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。领衔的专业律师团队专门办理来自全国各地的重大疑难复杂案件，团队“十大金刚”最低学位为硕士学位，全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校，均取得法学专业博士或硕士学位，理论功底深厚，实践经验丰富。在北京大学出版社、中国法制出版社等出版《公司诉讼法律实务精解与百案评析》、《公司诉讼法律实务精解与百案评析》等法律专业著作十余部。团队深度耕耘的业务领域：公司法（含公司并购及公司控制权）、合同法、担保法、金融、土地与矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纠纷、重大财产保全与执行。

---

欢迎就文章所讨论的法律问题与我们联系

深度探讨或咨询个案问题

电话：[phone]