考前必备!民诉主观题答题模板()

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这份民诉主观题答题模板

整理自民诉韩心怡

民诉主观题总写不好的同学

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主管与管辖

答题模板

1.本案中双方当事人存在有效的仲裁协议,因此当事人应当向xxx仲裁委员会申请仲裁。

2.本案中虽然存在有效的仲裁协议,但由于违反了“或裁或审”的要求/选择了根本不存在的仲裁机构/约定的仲裁机构不明确/约定的事项不具有可仲裁性,因此本案应当由法院主管。

3.本案中虽然存在有效的仲裁协议,但一方当事人向法院起诉,另一方面当事人没有在法院首次开庭前提出仲裁协议,视为双方合意放弃了仲裁协议,法院有权对案件进行审理。

4.本案属于合同纠纷,依照《民事诉讼法》的规定,应当由合同履行地或被告住所地法院管辖。本案中合同履行地为xx,被告住所地为xx,因此xx和xx法院均有管辖权。

5.本案属于侵权纠纷,依照《民事诉讼法》的规定,应当由侵权行为地或被告住所地法院管辖。本案中侵权行为地为xx,被告住所地为xx,因此xx和xx法院均有管辖权。

6.本案中双方当事人之间存在有效的管辖协议,因此应当由协议中约定的xxx法院管辖。

7.本案中的管辖协议系经营者使用格式条款与消费者订立,且未采取合理方式提请消费者注意,因此消费者可以向法院主张该管辖协议无效。

8.本案属于不动产物权纠纷/农建房政,因此应当由不动产所在地法院专属管辖。

9.原告/被告至起诉时已经在xx区连续居住满1年以上,因此xx区构成其经常居住地。

10.本案属于公司诉讼(具体种类),因此应当由公司住所地法院管辖。

当事人

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1.本案中×××具有民事诉讼权利能力,且与本案具有法律上的利害关系,因此是本案的适格原告。

2.本案属于无民事行为能力人/限制民事行为能力人致人损害的案件,依据《民诉解释》的规定,应当以行为人本人及其监护人作为共同被告。

3.本案中x×与xx之间属于挂靠关系,依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,当事人请求挂靠人和被挂靠人承担责任的,应当将挂靠人××和被挂靠人xx列为共同被告。

4.本案属于劳务纠纷,依据《民诉解释》的规定,提供劳务一方因劳务造成他人损害,受害人起诉的,应当以接受劳务的一方作为被告。因此,本案中应当以接受劳务的xx作为被告,而xx作为提供劳务的一方,不能作为被告。

5.本案中,××原本可以作为有独三/无独三参与到甲与乙的诉讼中,但因为不能归责与x×的事由而未能以第三人的身份参诉,因此x×有权自知道或应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内,向作出甲、乙之间诉讼判决裁定/调解书的法院提起第三人撤销之诉。此时,×x是原告甲和乙是共同被告。

证据与证明

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1.本案中,Xx是以其外在物理形态来证明案件事实,属于物证;xx是以其记载的内容和表达的思想来证明案件事实,属于书证;××是存储或记载在电子介质中的信息,属于电子数据。

2.本案中,x×能够单独、直接地证明案件事实,因此是直接证据;××不能单独、直接地证明案件事实,因此是间接证据。

3.本案中的待证事实是x××,该待证事实的法定证明责任主体是xx,该证据是由xx提供的,因此是本证/反证。

4.依据民事诉讼证明责任分配的一般原则,“谁主张、谁举证”,本案中原告主张的xxx、xxx、xxx事实应当由原告承担证明责任;被告主张的xxx、xxx、xX×事实应当由被告承担证明责任。

5.本案属于合同纠纷,原告应当对其主张的×××、x××承担证明责任;被告应当对其主张的xxx承担证明责任。理由:依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,主张合同成立并生效的一方,应当对相关事实承担证明责任:主张合同变更、解除、撤销、中止的一方、应当对相关事实承担证明责任。

6.本案属于侵权纠纷(具体类型),适用过错归责原则,且没有举证责任倒置的规定,因此原告需要对xxx(侵权行为)、xxx(损害后果)、xxx(因果关系)、xxx(过错)承担证明责任;被告需要对×××(免责事由)承担证明责任。

7.本案属于侵权纠纷(具体类型),适用无过错归责原则,没有举证责任倒置的规定,因此原告需要对xx×(侵权行为)、××(损害后果)、××(因果关系)承担证明责任;被告需要对×××(免责事由)承担证明责任。

8.本案属于环境侵权纠纷,适用无过错归责原则,倒置因果关系要件,因此原告需要对x××(侵权行为)、xxx(损害后果)承担证明责任;被告需要对没有因果关系以及×××(免责事由)承担证明责任。

9.本案属于共同危险行为,倒置因果关系要件,因此原告需要对××(侵权行为)、×××(损害后果)、xxx(过错)承担证明责任;被告需要对自己的行为与结果没有因果关系承担证明责任。

10.本案属于搁置物、悬挂物致害案件,倒置过错要件,因此应当由被告对其没有过错承担证明责任。

11.该事实属于欺诈、胁迫、恶意串通的事实/口头遗嘱或赠与事实,应当达到排除合理怀疑的证明标准。

诉讼程序

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1.本案中、原告与案件的处理结果没有法律上的利害关系,因此不符合起诉条件,法院应当裁定不予受理/驳回起诉。

2.本案中,当事人之间存在有效的仲裁协议,因此不属于法院的主管范围,法院应当裁定不予受理/驳回起诉。

3.依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,二审法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出的请求,法院不予于审理,但一审判决违反法律禁止性规定或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。本案中,当事人并未对x××提出上诉,二审法院对此不予审理。

4.本案中,一审法院遗漏了必须共同参加诉讼的当事人 XXX,因此二审法院可以组织当事人调解,调解不成的,撤销一审判决,发回一审法院重审。

5.本案中,一审法院遗漏了当事人的诉讼请求xxx,因此二审法院可以组织当事人调解,调解不成的,撤销一审判决,发回一审法院重审。

6.本案中,当事人在二审中増加诉讼请求/提出反诉,二审法院可以组织当事人调解,调解不成的,告知当事人另行起诉;但当事人同意二审法院一并审理并作出判决的,二审法院可以一并审理并作出判决。

7.本案中,一审法院认定事实错误/适用法律错误,因此二审法院应当依法改判/撤销/变更。

8.本案中,一审法院存在严重的程序违法,因此二审法院应当撤销原判、发回一审法院重审。

9.依据《民诉解释》的规定,重复起诉须同时满足以下三个条件:(1)后诉与前诉的当事人相同;(2)后诉与前诉的诉讼标的相同;(3)后诉与前诉的诉讼请求相同,或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉的裁判结果。本案中,前诉与后诉的当事人相同,前诉与后诉的诉讼标的相同(均基于×××法律关系),且前诉与后诉的诉讼请求相同/后诉的诉讼请求实质上否定了前诉的裁判结果,因此构成重复起诉。

本案中,前诉与后诉的当事人不同;前诉基于xx法律关系,后诉基于××法律关系,前诉与后诉的诉讼标的不同;前诉与后诉的诉讼请求不同/后诉的请求并未实质上否定前诉的裁判结果,因此不构成重复起诉。

10.依据《民事诉讼法》的规定,当事人应当向上一级法院申请再审,但当事人一方人数众多或者双方均为公民的案件,当事人可以向作出生效裁判的法院申请再审。本案中,不存在一方当事人人数众多或者双方均为公民的情况,因此应当向上一级法院申请再审/本案中,双方当事人均为公民,因此其可以向上一级法院或者原审法院申请再审。

11.依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,法院救济先行、检察监督在后,只有在法院驳回当事人再审申请、法院逾期未处理再审申请或者再审裁判有明显错误时,当事人才能向检察院申请抗诉或检察建议。因此,本案中当事人不能直接向检察院申请抗诉或检察建议。

12.依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,法院审理再审案件应当限于原审的范围,当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的,不属于再审案件的审理范围。因此本案中当事人新增的x××请求,再审法院应当不予审理。

执行程序

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1.本案中的当事人应当向xx法院申请执行。理由:依据《民事诉讼法》的规定,生效的判决、裁定、调解书应当由一审法院或与其同级的被执行财产所在地法院执行。

2.依据《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,在执行过程中当事人达成执行和解协议的,法院可以裁定中止执行。如果义务人不履行执行和解协议,权利人可以选申请法院恢复对生效法律文书的执行,也可以针对和解协议起诉。

3.本案中的当事人xxx/利害关系人×××如果认为法院的×××执行行为违法,可以提出执行行为异议;对法院裁定不服的,可以向上一级法院申请复议。

4.本案中,案外人××可以提出执行标的异议,法院审查后认为异议成立的,裁定中止执行;认为异议不成立的,裁定驳回。本案中,案外人的异议与原生效裁判无关,因此案外人对法院裁定不服的,可以提起案外人执行异议之诉/申请执行人对法院裁定不服的,可以提出申请执行人执行异议之诉。

5.法院审理执行异议之诉,应当适用一审普通程序,由案外人xx×对其对执行标的享有足以阻碍执行的权利承担证明责任。

6.本案中,案外人xxx可以提出执行标的异议,法院审査后认为异议成立的,裁定中止执行;认为异议不成立,裁定驳回。本案中案外人的异议指向原生效裁判的正确性,如果法院驳回执行异议的,案外人可以申请再审。

7.本案中,案外人x×x认为原判决错误损害了其合法权益,此时案外人可以通过再审或第三人撤销之诉进行救济,但二者不能并用(“先三撤、后执行异议”或者“先执行异议、后案外人再审”)。

8.在执行中,作为被执行人的法人不能清偿债务的,申请执行人可以申请未足额出资或者抽逃出资的股东作为被执行人,对该裁定不服的,可以另行起诉。

9.在执行中,作为被执行人的一人有限责任公司不能清偿债务的,如果股东不能证明自身财产独立于公司财产,申请执行人可以申请追加、变更该股东为被执行人,对该裁定不服的,可以另行起诉。

10.在执行中,作为被执行人的个人独资企业不能清偿债务的,申请人可以申请变更、追加投资人为被执行人,对该裁定不服的,可以向上一级法院申请复议。

民商事仲裁

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1.本案中,当事人约定了根本不存在的仲裁机构,因此仲裁协议无效。

2.本案中,当事人约定了两个仲裁机构,其可以协商选择其中的一个仲裁机构进行仲裁,但本案中双方当事人无法达成一致协议,因此仲裁协议无效。

3.依据仲裁协议独立性的原理,仲裁协议独立存在,不受合同变更、解除、终止或无效的影响。因此,本案中的仲裁协议有效,当事人有权向××仲裁委申请仲裁。

4.依据《仲裁法》及相关司法解释的规定,债权债务全部或部分转让的,仲裁协议对受让人有效,但当事人另有约定的,受让人受让债权债务时明确表示反对,或者受让人不知道有单独的仲裁协议的除外。因此,本案中仲裁协议对受让人x×有效/无效。

5.本案中的仲裁协议违反了“或裁或审”的要求,属于无效协议,但一方向仲裁委申请仲裁,另一方未在仲裁庭首次开庭前对仲裁协议的效力提出异议,因此仲裁委有权继续审理。

6.当事人申请确认仲裁协议效力应当在仲裁庭首次开庭前提出,本案中当事人在首次开庭前没有对仲裁协议效力提出异议,在仲裁裁决作出后以仲裁协议无效为由申请撤销仲裁裁决/申请不予执行仲裁裁决,法院不予支持。

7.当事人达成仲裁协议,一方起诉未声明有仲裁协议法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前没有对法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,法院应当继续审理。

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