虚开增值税专用发票罪辩护 | 虚开增值税专用发票，税额一百多万元，为何不起诉？

何观舒：虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师

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根据《刑法》第二百零五条和最高人民法院《关于虚开增值税专用发票定罪量刑标准有关问题的通知》（法[2018]226号）第二条的规定，虚开税额50万元以上的，属于数额较大，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。

《刑事诉讼法》第一百七十七条第二款规定：“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。”

那么，虚开税额超过50万元是否可以作出酌定不起诉决定呢？

案号：广东省廉江市人民检察院不起诉决定书（廉检一部刑不诉〔2020〕Z53号）

基本案情：2017年3月至8月间，因为经营的廉江市A建筑工程有限公司广州分公司、广州市B建筑工程有限公司缺少进项增值税专用发票，被不起诉人钟某某遂在没有真实交易的情况下，以支付手续费的方式，通过区某某、何某某（均另案处理）从佛山市C建材有限公司、佛山市D建材有限公司、湛江市E建材有限公司等处（均为空壳公司）购买增值税专用发票89份，税额1415956.44元，从中赚取票面金额1%-1.5%手续费。上述税款，已向税务部门申报抵扣并已作进项转出人民币313988.83元，未向税务部门申报抵扣人民币1101967.61元。

不起诉理由：本院认为，被不起诉人钟某某实施了《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款规定的行为，鉴于其认罪认罚，已补缴全部税款，没有造成国家税款的损失，且企业目前于正常经营中，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条及《最高人民检察院关于充分发挥检察职能服务保障“六稳”“六保”的意见》，结合当前保护民营企业经济发展的刑事政策，可以对其免予刑事处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款之规定，决定对钟某某不起诉。

实务体会：

《刑法》第三十七条规定：“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。”

《最高人民检察院关于充分发挥检察职能服务保障“六稳”“六保”的意见》第9条规定：“落实'少捕''少押''慎诉'的司法理念。......三是坚持依法能不诉的不诉。依法行使不起诉裁量权，逐步扩大酌定不起诉在认罪认罚案件中的适用，鼓励和促使更多的犯罪嫌疑人、被告人认罪服法，化解社会矛盾，减少社会对抗，提升司法效率，确保办案效果。......”

本案中，钟某某具有以下情节：

1.认罪认罚；

2.已补缴全部税款，没有造成税款的损失；

3.涉案企业是有实际经营业务的企业，且在正常经营当中。

据此，依据《刑事诉讼法》第一百七十七条第二款之规定，决定对钟某某作出酌定不起诉决定。