民事证据：举证的实战攻略
作者：杨征宇律师团队
公众号：诉讼艺术
公众号ID：yangzhengyu_law
“证明责任乃诉讼之脊梁”，这一法谚一语道出了举证责任的重要。
本文试图解答举证证明责任的含义（是什么）、举证责任分配（谁举证）的问题；并结合实务代理经验，就如何更好地举证，从证据呈现、证据组织、证据编排、证据提交形式、证据清单和证据册的制定等方面提出几点建议，谨抛砖引玉，供读者一起探讨。
一、举证的含义
举证证明责任有三层含义：
一是提供证据，当事人应负担提供证据的责任，即双方当事人中谁有义务提供证据。
二是证明待证事实，当事人所举的证据对待证事实所应达到的证明程度，即当事人所举的证据能否证明待证事实存在。这也是举证责任的核心。
三是承担相应法律后果，负有举证责任的当事人，如果举不出证据，或者其所举的证据不能达到证明待证事实存在或不存在的效果，就应当承担于己不利的法律后果。
二、谁举证
举证责任分配的一般规则之一：谁主张谁举证。
《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》（下称“《民诉法司法解释》”）第 91 条规定了举证责任分配的一般原则“谁主张谁举证”，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
举证责任分配的一般规则之二：否认者通常不负举证责任，抗辩者负举证责任。
关于举证责任的分配，需要识别针对原告事实主张的反驳是否认还是抗辩。否认，是指不承认原告所主张的利己事实，包括直接否认和间接否认。
抗辩，是在承认原告所主张利己事实的前提下，附加性地提出一个新的事实。否认者通常不负举证责任，抗辩者通常负举证责任。
关于否认与抗辩的区别，以下试以一例说明。例：张三诉李四返还借款的诉讼中，李四可以有三套反驳方案：
一是李四反驳称自己没有借过张三的钱。这种反驳属于直接否认。从举证责任分配角度来看，属于对借款关系成立要件事实的否认，并不会引起举证责任的转移，故李四无须举证自己没有借钱，而是由张三举证自己借钱了。
二是李四反驳称自己是收到过张三的钱，但这不是借款而是张三赠送的。李四以赠与否定借款，这种反驳属于间接否认。间接否认本质上属于否认而不是抗辩，因此，张三仍须对借款关系成立要件事实承担证明责任，如果举证不充分，应承担不利的后果；而李四无须就赠与事实进行举证。
三是李四反驳称自己的确向张三借过 5 万元，但已归还。这种情形属于权利消灭的抗辩，李四须对还款事实进行举证。
简言之，否认是针对事实，抗辩是针对权利，否认事实无需举证，抗辩权利需要举证。
那么，法官有无权利分配举证责任呢？
《最高人民法院民事诉讼法司法解释理解与适用》一书，司法解释起草人在“审判实践中应当注意的问题”一栏中对此问题专门回应：
“审判实践中涉及举证责任的分配问题时，首先应当明确的是，举证责任的分配具有法定性，即举证责任是由法律分配而原则上不能由法官来分配。《民事诉讼证据规定》第7条规定，在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担，赋予法官在特殊情况下分配举证责任的权力。但从审判实践中适用的情况来看，这一条适用的条件并未得到严格的执行，滥用该条规定、随意调整法律确定的举证责任分配规则的情况在实践中十分普遍。鉴于此，《民诉法解释》删除了该条内容。”
因此，法官是没有权力分配举证责任，法官在举证责任分配问题的处理上是法官适用法律的过程，如果法官依职权分配了举证责任，将构成适用法律错误，当事人可以此作为上诉审的理由。
综上，对民事诉讼中举证责任分配加以小结：
第一，谁主张谁举证，请求权人承担权利发生要件的举证责任，请求权人的对方当事人承担权利限制要件、权利妨碍要件或者权利消灭要件的举证责任；
第二，主张抗辩者需要对抗辩的事实承担举证责任，主张否认者不需要对否认的事实承担举证责任；
第三，法官没有权利分配举证责任，法官任意分配举证责任将构成适用法律错误。
三、如何更好的举证？
笔者结合实务经验，从证据呈现、证据组织、证据编排、证据提交形式、证据清单和证据册的制定方面提出以下几点建议。
1.诉讼呈现可视化
诉讼可视化是一种化繁为简的思维方式。也成为了律师们一种非常高效的诉讼表达方式。那么怎样实现诉讼可视化呢？
首先我们应该明确可视化图的呈送对象，是法官、是委托方等等，根据对象的不同选择图表类型、确定图表主要内容；
其次，要选择合适的图表类型，即根据案件核心要素为时间、关系或数据选择绘制相对应的图表；
再次，确定图表的内容讯息，通过全面罗列、逻辑整合及精简内容的方式，在图表中展现案件事实；
最后，整体调整，去除冗余信息，让图表在简明美观的基础上，突出核心观点。
适用场景：时间图、法律关系图、示意图、现场照片等。
常用工具：Process On、PPT 绘图、X-mind、幕布，证据智能系统等。
示例1：证据智能系统制作
时间轴线图（单一主体、多次行为）
示例2：证据智能系统制作
法律关系图（多个主体、交互行为）
2.证据的组织和编排
证据的组织上，分层次、有侧重、有取舍，切忌一本证据打到底。不同诉讼阶段的侧重不同，一审证据——全面，还原；二审、再审证据——重点围绕诉讼策略和争议焦点。
证据的编排上，主要常见的证据逻辑顺序包括时间顺序型、重点事实型、法律关系型。笔者建议将提交法院的证据进行分组，并根据证明目的的重要性及证明力度的强弱对组内证据进行排序。
以再审证据为例。再审申请阶段，再审法院原则上一般采取书面审理的方式，即法官根据再审申请人提交的再审材料（主要是再审申请书和再审证据）进行审理，决定是否驳回再审申请。而再审证据作为支持再审申请书的事实和理由，尤为重要。如何通过再审证据打动法官？是事无巨细地展现案件全貌，还是围绕再审焦点重点突出、一针见血。
对此，笔者建议，再审证据尽可能地围绕再审诉讼策略和再审争议焦点，展现与原审裁判的冲突，将法官无法忽视、不可不改的原审裁判瑕疵放在开头，充分引起法官关注，提高再审申请的成功概率。
3.提交证据的形式要求
最新出台的《民事证据规定》第 19 条，对于制定证据的形式提出了较为明确的要求，这是第一次以司法解释对提交证据的形式进行了说明。
“提交证据应当是逐一分类、编号；而且要写明证据来源、证明对象、证明目的，签章注明日期，并且依照对方当事人人数提出副本。人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数和页数以及收到的时间，由经办人员签名或者盖章。”
需要特别注意实践中常见的三个问题：
一是，提交证据的数量不够；
二是，证据册没有页码；
三是，不写提交日期，实践中当事人常常为了避免提交证据日期与举证期限的“关门”撞期，讨巧不填提交证据的日期。
《民事证据规定》出台后，这一乱象可能会有所改善。
4.证据清单和证据册
证据清单的要素必须齐备：包括标题、案件信息、证据序号、完整的证据名称、证据来源、证明对象、证明目的、证据册页码、证据提交时间。
证据清单的格式必须规范：通常采用 A4 纸，版面纵向布置，页边距采取普通模式，字体通常为中文宋体、西文 Times NewRoman，字号小四，行间距 1.5 倍，段间距为段前段后均为 0，证据册页码采用小写数字、居中。
证据册的制定，建议满足以下几点：
份数足够，≥ 对方当事人人数。
美观结实，避免脱胶散架。
预备电子版，供书记员复制粘贴、电子存档。
预备未装订版，方便从中随时抽取单份证据。
易于查找，对重要的、需要特别关注的内容进行标注（标签、高亮）；对需要展示的重要内容事先做好索引。
我们也可以用证据智能系统阅卷后自动生成标准格式证据清单、证据册。证据材料页码也自动打好，新添加证据也不用重新打码，节省时间的同时保持了整个页面的整洁美观。
编排证据好比搭建俄罗斯方块，能够消除困局全靠律师的思维。证据制作也体现了律师对于整个案件的分析和思考。
制作出编排严谨能够传递案情讯息的证据手册，不仅仅能够代表当事人表达诉讼主张，也能够协助法官更好地完成审判工作。