张新军：变名虚开构成逃税罪

​【编者按】根据发票管理办法，变名开具专票无疑就是虚开，也即行政法意义上的虚开，或称行政虚开。

但对于变名开具专票（下称变名虚开）的行为，是否构成虚开增值税专用发票罪？笔者认为，首先，法发【1996】30号文《最高人民法院关于适用<全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定>的若干问题的解释》规定开具数量或金额不实的专票属于虚开专票，但并未规定开具品名不符的专票属于虚开专票；其次，变名虚开的主观目的在于偷逃消费税，而非增值税；再次，变名虚开不会造成国家税款损失。因此，变名虚开不构成虚开增值税专用发票罪。

此外，对于变名虚开偷逃消费税的行为，是否构成逃税罪？2009年，逃税罪修改，增加了行政前置程序。换言之，如果行为人根据税局的决定，补缴税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，则不能追究行为人的逃税罪责任。本案发生在逃税罪修改后，因此未经行政前置程序，直接判行为人构成逃税罪值得商榷。另外，最高人民法院驳回通知书（（2019）最高法刑申238号），明确行政追缴和行政处罚程序是构成逃税罪刑事追责的前置程序。

【案情概要】

为扶持乙烯、芳烃类化工产品生产企业，国税总局出台了国税发【2008】45号文《石脑油消费税免税管理办法》，45号文规定，国产用作乙烯、芳烃类产品原料的石脑油免征消费税；同时实行《石脑油使用管理证明单》管理。石脑油使用管理证明单资质的企业（下称五联单企业）购进免税石脑油后，必须用于乙烯、芳烃类化工产品的生产，如挪作或转卖，需补缴消费税。五联单企业购买石脑油能免1385元/吨的消费税。

邵1系海油公司的法人代表，为牟取非法利益，邵1联系有五联单企业，由五联单企业向石脑油供应企业购买免消费税的石脑油，由石脑油供应企业开具馏份油（即石脑油）的免消费税的增值税专用发票；再由五联单企业加价约600元/吨卖给实际用油企业，由五联单企业开具芳烃或乙烯的增值税专用发票。石脑油则由邵1联系油槽车直接送货到实际用油企业。

被告人邵1居间介绍、联系买卖石脑油共9980吨，偷逃消费税1382万元。

公诉机关指控邵1犯虚开增值税专用发票罪。

【法院裁判】

本案中被告人邵1的行为并不符合虚开增值税专用发票罪的构成要件，主观上没有虚开增值税专用发票的故意，客观上也没有实施虚开增值税专用发票的行为。公诉机关指指控被告人邵1的行为构成虚开增值税专用发票罪罪名有误，应予纠正。

被告人邵1违反国家税收法规，钻石脑油消费税政策空子，采用虚假手段，更改增值税专用发票上的品名，逃避缴纳石脑油消费税，偷逃应纳税款数额巨大，且偷逃税额占应纳税额的30﹪以上，其行为构成逃税罪。判决如下：被告人邵1犯逃税罪，判3年缓4年，并处罚金。