庭前准备八步法,充分应对诉讼可能 | iCourt
作者:袁秀杰
来源公众号:陕西永嘉信律师事务所
公众号 ID:yjxlawfirm
最近代理的一起案件,因对方当事人未到庭又联系不上,法官进行了缺席审理。
不知道大家有没有这样一种感觉,当对方当事人缺席的时候,法官会自动变成对方当事人还自带律师特效。既要掘地三尺完整了解案件事实,又要从法律适用及案件裁判要点层面对我方进行降维打击。此时的我是崩溃的,对自己发起灵魂连问:
1. 案件事实能否全面完整的表述清楚?
2. 证据是否能够形成完整的证据链?
3. 法律适用的检索是否已穷尽完整?
这个案子可谓一波三折,庭前也是做足了准备,所以本次当庭效果很不错。受此启发,决定顺势捋一下民事诉讼一审案件庭前准备那些事儿,此文既是复盘也是分享。(鉴于本人实务经验有限,以下内容仅供参考。)
案情梳理
我经常对当事人一句话:“千万不要以为你以为的就是你以为的!”。
如果仅是日常咨询,可以主要听当事人陈述案情、给出解答,但也还是要加上一句因为没看到更具体的材料,咨询意见仅供参考。
如果一旦涉及形成诉讼,我们首先要做的事情就是搜集案件基础材料,在核对整理的过程中既帮助当事人梳理案件基础事实,也要附加其他手段寻求当事人遗漏的重要案情事实。
案情梳理包含主要事件的梳理和对细节的核查,主要关注的点包括:案件牵扯到的各方当事人情况、案件发生的具体时间、地点、诉讼争议产生的主要原因、诉讼标的登记情况、诉讼标的现状、有无证人等。
梳理的方式最好由律师进行引导,以时间点为线,或者人物关系为线进行,必要时可制作流程图向法庭提供。如下图:
穷尽法律法规及相似案例检索
正所谓:“工欲善其事,必先利其器”,对于法律法规及相似案例的检索,选好并用好检索工具绝对能起到事半功倍的作用。
但到底怎么选择呢?
在我执业过程中接到的咨询里,最怕听到的一句就是:“哎,袁律师,你怎么说的跟网上搜到的不一样?”
我:…
这里也是给当事人们推荐一下我们律师常用的检索工具,毕竟“某度”是能把感冒看成癌的“江湖郎中”,还是找正规医院更靠谱。
无论是查询企业信息、法律法规还是案例等,找到对应的查询工具:或是直接在裁判文书网、国家企业信息信用系统中寻找,或是使用诸如 Alpha 的智能工具系统进行方便快捷的检索,你都可以找到更满意的结果。
除了选好查询工具,查询方式也很重要,可以选择案由搜索,继续输入关键词选择“在结果中查询”,这一步骤可以不断反复,尝试多选关键词,更容易找到最相似的案例。
特别是 Alpha 法律智能操作系统,点击工具-案例-关键词检索,直接输入案情描述,系统就能自动筛选出相似案例。
确认诉讼请求或答辩意见
前面都是囤粮备草,到这一步才是诉讼案件的正式开始。
做好事实的梳理工作及法律分析以后,律师应结合当事人的诉讼目的,确认案件的诉讼请求或答辩意见。
毫不夸张的说案件诉讼请求或答辩意见的选择,将直接影响案件的审判结果。
理清案件涉及的各种法律关系,找到请求权基础所在,也就是解决五个问题:
1.选择哪种法律关系进行起诉?
2.要把哪些当事人追加进来?
3.谁来承担责任?
4.承担什么责任?
5.承担责任的方式是否有可执行性?
证据调取及制作证据目录
前述提到,在梳理案件事实过程中我们已经就案件所涉及的全部资料进行收集整理,但该种证据收集工作仅是了解全面案件事实的手段。
只有确定好诉讼请求或答辩意见后,代理律师的证据调取工作方才开始。
此处应以案件事实为依据,以我方诉讼请求或答辩意见为出发点,有针对性地整理、调取重要证据,制作证据目录,要让我方提交的证据形成完整的证据链。
这部分内容包含了收集、筛选、调取及重组等多项工作。
一定不要忽视原件的重要性,最好让当事人开庭时自带,或开庭前交给律师,庭审结束后及时还给当事人,并留存交接凭证。电子证据一定要符合证据规则要求。
比如:录音证据不可以直接在手机上播放或存储在 U 盘里,而是应该刻在光盘中向法庭提交。
证据目录中应写明提交人、提交时间、证据名称、证据来源、证据内容、证明目的以及证据所在页码。
最好将证据目录与证据复印件装订成册,对整本证据进行编码,并对重要证据进行标示,这样自己用起来方便法官看了满意,它不香吗?
准备庭审、询问提纲
虽说庭审情况难以准确预判,但代理律师在对案情进行研究分析以后,对于庭审的大概情况应该是能够把握的。
为了庭审顺利进行,也是为了达到当庭影响或强化法官自由心证的效果,准备庭审提纲和询问提纲非常必要。
庭审提纲其实就是一份“书面的模拟法庭”,但我们关注的更多的是法官会提问哪些问题、对方会提出哪些证据或证人会证明哪些内容。
询问提纲主要包括询问对方当事人的提纲、询问证人的提纲、涉及鉴定的可能还会有询问鉴定人提纲。
询问提纲的主要目的在于让对方陷入两难境地,甚至陈述对我方有利的内容,所以要求我们必须对对方的回答能够预判准确,不能掌握答案的问题甚至可能产生对我方不利后果的问题千万不可提出。
准备初步代理意见
一般开庭前我都会准备“民事代理词”,这份代理词相较于起诉状或答辩意见,是对整个案件的争议焦点进行的展开分析和论述,主要围绕法律关系的构成、责任的承担来进行。
如文章开头提到的合同纠纷案件,争议焦点主要围绕合同是否达到解除条件、解除时间、当事人的权利义务承担、违约方承担何种赔偿责任等。
但要注意,这份“民事代理词”应仅作为庭审辩论环节的准备稿,一般不建议当庭提交,而应该在庭审结束后根据整场庭审情况进行调整、修正后向法庭提交完整书面代理意见。
庭前与当事人进行沟通
一般有律师介入的案件,法官在收到案件后都是直接与律师联系,包括通知开庭时间。当事人很可能在委托律师后,对案件的进展情况无从知晓。这就要求代理律师一定要随时与当事人沟通,反馈案件办理情况。
开庭前律师与当事人沟通的主要问题包括:当事人是否出庭、当事人是否还有新的证据,以及当事人的诉讼预期是否有变化。
这里主要说一下当事人是否出庭的问题,当事人是否出庭除尊重当事人意愿外,最主要考虑的就是当事人出庭是否有利于案件胜诉。
这里就要对当事人的表达程度、临场反应能力、与对方当事人的关系等情况进行综合评估。
如确定当事人出庭的,还应对当事人进行庭前辅导,包括告知当事人庭审流程、预判法官提问内容、对方询问的问题,以及怎样陈述对己方有利事实等。
珍惜庭前与主办法官见面的机会
诉讼实务中,特别是一审案件,大部分的代理律师与法官的初次见面都是开庭当日,法庭组织庭前会议的情况还是比较少。
因此,代理律师应该珍惜每一次能在庭前与法官见面的机会,如领取答辩状不要转身就走,顺便聊一下案子情况,诉说一下当事人的委屈,交换对于相关法律规定的理解都可以。
即便只是混个脸熟,还能减少当庭被法官怼的情形,毕竟律师也是要面子的。
结语
至此,一个民事诉讼案件中代理律师的庭前准备工作基本完成(因篇幅有限本文不涉及诉前保全、申请先予执行、申请评估、鉴定等程序)。
所谓“不打无准备之仗”,放在民事诉讼程序中,更是重中之重。准备工作越是完善,庭审效果越好,当然诉讼目的更容易实现。
诉讼案件乐趣无穷,挑战无限,我们一直在路上!
责任编辑:乐音 | 执行编辑:Echo