税务核定的金额能否按偷税处罚

先看一个稽查的处罚告知书要点：……由于你公司未在规定期限内接受调查并提供账册凭证等资料，我局无法准确核算你公司的企业所得税。根据……核定征收你公司企业所得税。……对你公司按8%应税所得率核定应纳税所得额。你公司201×年度申报营业收入29076××××.57元，应纳企业所得税581××××.29元，已纳5××××.94元，应补缴企业所得税576××××.35元。（二）拟作出的处罚决定根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条第一款规定，你公司上述造成少缴企业所得税的行为是  偷税。对你公司所偷税款处百分之六十罚款，罚款金额345××××.61元。外行爱看热闹——虚开发票40万竟然罚款345万！（因为该公司同时被查出40万普票虚开）也只能看热闹——看，不认真提供资料，后果就是罚款345万！内行要看门道！不论是当事企业还是围观学习的人，都要有正确的观点和方法，具体态度方法等可以参看拙著《税务稽查应对与维权》。（蓝敏著，机械工业出版社）。面对这一类《处罚告知书》文书，一定要理清其逻辑，找到其证据→事实→法律依据→处理结果的关系，才能知道是否有问题，问题何在，如何正确应对。税务核定的金额能否按偷税处罚，这实际上已经是一个“老生长争”的问题了。整理一个这个处罚告知书的逻辑：事实1：未在规定期限内接受检查、提供资料事实2：税局无法准确核算被查企业的纳税额依据：相关的核定的法律、法规、规范性文件结论1：实施核定，要求补税最终结论：基于结论1，定性为偷税，所以罚款理清了就会发现：最终结论的核心问题就是：依《税收征管法》第63条，没有认定偷税的事实基础和证据基础——违法事实不清。按《征管法》第63条第一款规定，偷税有三个前置行为条款，必须满足三者之一，再导致少缴税，才构成偷税。先讲这三个行为前提：1、纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证2、在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，3、经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的。就本例来说，如果要得到偷税的结论，应该是第1点：“伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证”，但必须有证据证明存在以上事实，才能定偷税。从《处罚告知书》的表述看，只是“未在规定期限内接受调查、提供资料”，这与伪造、变造、隐匿、擅自销毁的行为靠不上边。伪造、变造，是指做假，需要分别有真、假的证据与对比才能认定。隐匿，纳税人不接受调查、不提供资料的行为不能证明是隐匿行为。用例子来说，如果纳税人没有进行会计核算，就不是隐匿。反之，如果进行了会计核算但却把资料隐藏起来，就是隐匿。隐匿与否，必须要用证据进行证明。销毁，同上理，销毁也需要证据证明，把原来存在的东西，销毁灭失了。所以，仅仅是“未在规定期限内接受调查并提供账册凭证等资料”，无法构成偷税，不满足《征税法》第63条的偷税定义。进一步讲，如果会计把公司的账本烧了，或把公司电子账套删除了，其行为恰恰被监控录下来交给税务，或者有人作证，充分的证据让税务有理由认定存在“擅自销毁账簿”的行为，那是不是就可以定性偷税了呢？依然不能。既然账已销毁，如何查账？如果“无法查账”从而导致无法核算清楚纳税人应该交多少税，正如本《处罚告知书》所言：“我局无法准确核算你公司的企业所得税”，那么也就无法确认纳税人是否少缴税。自然也就无法定性偷税。对比一个反例，如果税务稽查通过其它证据，比如具体的合同、资金、客户证言等，证明有哪些业务被隐瞒、有多少金额利润没有申报，这才是真正的少缴税认定，定性为偷税就有一定基础了。难道依《征管法》35条核定的金额，也不能认定纳税人少缴税？不能。因为35条只是授权条款，税务人员依条款行使核定权后才导致纳税义务，导致纳税义务后，则纳税人应该限期申报纳税，在申报期限到来之前，都不构成少缴税——可见，期限前申报缴纳的话，甚至连滞纳金也没有！当然，税务机关依法核定后要求限期申报，如果纳税人逾期还不申报，这就构成偷税了。不论之前是不是存在擅自销毁账簿的情况，税务机关都可以直接按“经税务机关通知申报而拒不申报”这一点来认定偷税。那么，退一步讲，如果不定性为偷税，税务稽查能不能按《征管法》第64条第二款进行处罚呢？64条款二款的规定是：“纳税人不进行纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金，并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款。”它没有63条那样的复杂前置条款。依然不行。问题依然出在“少缴税”这一点上，通过核定产生的纳税义务在核定时产生，在核定决定书规定的时限内申报纳税，都不构成未申报、少缴税。基于《征管法》63条或64条处罚的前提一定不是“我局无法准确核算你公司的企业所得税”，一定是“我局算清了你公司少交了多少企业所得税”。那么，拒不提供资料的行为难道就放过不成？当然不是。公司如果不接受税务机关“依法进行的检查”——基于“双随机一公开”正式立案下通知的税务执法检查（不一般的所谓“调查”、“走访”“情况说明”等），这样的检查如果不配合、拒绝、扯谎、拒不提供资料的话，是违法行为。税务机关可以责令其改正并给予最高五万元的罚款，拒不改正还可以没收其发票、停售发票，有妨碍执法行为甚至可以移送公安。就本《处罚告知书》的表述来看，本案例应该是适用《征管法》第35条第（三）项：“擅自销毁帐簿或者拒不提供纳税资料的。”具体是第（三）项的后一种情况：拒不提供纳税资料。所以，核定征税没有问题。近3亿的收入才交5万的所得税，还不拿账给我看，任谁当税务稽查也会核定。并且，如果是依法进行的税务检查，还可以罚5万元以下。但按《征管法》63条或64条进行罚款，事实与证据上就有可争议之处了。