公司控制权博弈的常见法律手段（一）

 本文是财富传承君之道的第234期文章

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公司在运营过程中，或因为公司治理理念不合，或因为公司发展目标不统一，或因为利益分配不均衡……股东之间、股东与管理层之间时常会出现矛盾。矛盾的激化必然会反映在股东、管理层等对公司控制权的争夺上。实践中，可能会发生公司法定代表人与股东唱对台戏，拒不配合股东行动的情况，这势必会影响股东对公司的控制、股东决策的执行以及公司的运转。此时，该如何化解这一困境？

针对这一问题，直接的解决方案是更换法定代表人。但在具体操作中，更换法定代表人的工商变更登记需要原法定代表人签字、申请并加盖公司印章，若原法定代表人持章拒不配合，又是一个难题。对此，可采取如下操作措施：

一、作出变更法定代表人的决议

《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。除此之外，法律并未对公司法定代表人的产生和变更做特别限制，因此，公司法定代表人的产生和变更主要依赖于公司章程的规定。

若公司章程对变更公司法定代表人无特别要求，那么，法定代表人由董事长担任的，在有限责任公司中，需要依据公司章程规定变更董事长，可能由董事会决议，也可能由股东会决议，或者由个别股东决定；在股份有限公司中，由董事会全体董事过半数决议变更董事长，由此变更公司法定代表人。法定代表人由执行董事担任的，依照公司章程规定变更执行董事即可，可能由股东会决议，也可能由个别股东决定。法定代表人由经理担任的，由董事会或执行董事作出解聘/聘任经理的决议，由此变更公司法定代表人。

若公司章程对变更公司法定代表人有特别要求，比如需要持三分之二以上表决权的股东同意、个别股东同意等，则除前述条件外，需要依据公司章程的规定满足相应的特别要求和程序，最终形成变更公司法定代表人的有效决议。

二、提起请求变更公司登记之诉

在形成变更公司法定代表人的有效决议的条件下，原法定代表人拒不配合进行工商变更的，可由公司新法定代表人作为原告，持生效决议起诉公司，依据《公司法》第十三条：“公司法定代表人变更，应当办理变更登记”，请求法院判决公司办理法定代表人变更登记。

该类诉讼的管辖法院，需要依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条确定。前者规定：“因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼，依照民事诉讼法第二十六条规定确定管辖。”后者规定：“因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。”因此，请求变更公司登记纠纷由公司住所地人民法院管辖。

三、提起公司证照返还之诉

若原法定代表人持有公司账册、印章、营业执照等财物拒不返还，可以公司名义起诉原法定代表人，请求法院判决原法定代表人返还其持有公司账册、印章、营业执照等财物。

关于该类案件的管辖，一种观点认为，该类案件属于特殊损害公司利益性质的纠纷，故适用特殊管辖，即“公司住所地”法院管辖。另一种观点认为，该类案件属于侵权纠纷，由被告住所地或侵权行为地法院管辖，侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地。不论哪种观点，均可由公司住所地法院管辖，而由公司住所地法院管辖对公司而言也更为便利，因此实践中多向公司住所地法院提起诉讼。

四、申请强制执行

在请求变更公司登记之诉中，经法院判决生效后，若原法定代表人逾期仍不配合办理法定代表人工商变更登记手续，可请求法院强制执行，法院将会向市场监督管理部门出具《协助执行通知书》，要求市场监督管理部门协助直接变更公司法定代表人。

在公司证照返还之诉中，若原法定代表人在判决生效后逾期仍拒不返还证照，由于执行标的是印章和营业执照等非货币财物，法院的强制执行较为困难，可直接由公司的新法定代表人变更并申请新的印章和营业执照。

公司控制权的争夺常常是表面风平浪静，实则暗潮汹涌，应及早从法律层面进行筹划方可占得先机。

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