评标专家为什么敢私下许诺投标人中标

评标委员会的职责是依法对投标结果进行评估，完成评标报告并推荐合格的中标候选人。这里，依法评估的含义，是评标委员会按招标人公布的招标文件中的评标标准和方法，对投标人在投标截止时间前递交的投标文件，进行评审和比较。这是评标与咨询评估的最大区别。那么，为什么在招标投标活动中会出现投标人向评标委员会成员，包括专家成员行贿，评标专家中也有少数成员主动与投标人联系，私下许诺其中标并索贿呢？原因在于，投标人与评标委员会成员间的交易行为是一种私下行为，发现难，获取人证物证不易。同时，与评标专家的职业道德在市场利益诱惑面前的丢失有关。这类事件的生存土壤来源于招标人，源于招标人组织招标投标活动的走形式、走过场，偏离了市场经济中“{\fangsong 优胜劣汰}”的自然法则，其后果是自然的惩罚，由招标人承担招标项目履约后果，相关责任人受到法律制裁。请看下面这个案例。[案情回放]某国有投资大型工业建设项目，投资18000万元，计划工期28个月。该项目工程施工招标在市建委发包承包交易中心进行。招标文件规定的评分标准见表1，规定评标委员会按投标人的得分，由高到低的顺序排序，依次推荐排序在前三位的投标人为中标候选人。评审因素分值评审标准投标报价60评标基准价=通过初步审查的最低投标报价，投标报价得分=60×评标基准价/投标报价施工组织设计施工方案完整性5方案完整可行的，1-5分；不可行的，否决投标主要施工方法15按施工方法及措施评审，0-15分质量保证措施2按质量措施及保证评审，0-2分安全消防措施2按安全消防措施及保证评审，0-2分资源配备计划2按资源配备计划评审，0-2分进度计划与措施2按进度计划及措施保证评审，0-2分项目经理部项目经理4按项目经理近三年的业绩评审，0-4分技术负责人2按技术负责人近三年的业绩评审，0-2分其他主要人员6按项目经理部人员配备评审，0-6分表1 某工程施工招标评分标准在招标文件规定的投标截止时间前，有7个投标人递交了投标文件，开标记录载明的事项见表2。序号投标人名称投标报价（万）投标保证金工期（月）签名1A16886.00递交，60万元26***2B16616.00递交，60万元24***3C16615.00递交，60万元25***4D15868.00递交，60万元24***5E16425.00递交，60万元25***6F16746.00递交，60万元26***7G16526.00递交，60万元27***表2 开标记录表招标人依法组建了评标委员会，评标委员会由招标人代表1人，市建设局评标专家库随机抽取经济专家1人、技术专家3人组成。其中，招标人代表是一位对招标投标相关制度不十分熟悉的政工人员。投标人的投标均通过了评标委员会的初步评审。详细评审中，四位评标专家一致认为投标人A施工实力最强。经详细评审，投标人的得分见表3.投标人ABCDEFG报价得分56.3857.3057.306057.9756.8557.61施工组织设计28.0023.0022.0021.0021.0021.0022.00项目管理机构11.0010.0010.008.009.0011.0010.00合计95.3888.3089.3089.0087.9788.8589.61表3 投标人得分表评标委员会按汇总的评分结果，依次推荐投标人A、投标人G和投标人C为第一、第二和第三中标候选人。第二天，招标人在有关媒体上公示评标结果。公示期内，没有投标人及其利害关系人投诉，招标人确定投标人A为中标人，向其发出中标通知书，载明的中标价为16886.00万元，与之签订了书面合同。投标人A签订合同后，按合同约定进场组织工程施工，工程进展一个多月后即发现其施工能力弱，建设工期滞后。该项目施工厂房预制钢筋混凝土排架系统时，发生汽车吊在最远吊点起重量不足，起吊翻车事件，两名配合起吊的民工死亡、司机重伤的恶果。事故发生后，建设管理部门对现场进行安全执法检查，发现现场管理人员中，只有项目经理是中标人A委派，其余人员均是现场实际组织施工的公司甲的人员。为此，执法人员查阅了中标人A的投标文件载明的项目管理机构，逐一核对现场人员，发现与投标文件上载明的人员并无差异。检查人员认为事件很蹊跷，在处理伤亡事故的同时，要求中标人A的项目经理和其他主要人员说明其投标情况。经执法人员查实，本案实际情况是公司甲企业资质不满足招标项目要求，找到中标人A挂靠，挂靠费是项目中标金额的1.5%。公司甲派驻现场的代表与评标专家库中的李某熟悉，请求其在评标中帮忙，许诺中标后给其20万元的好处费。李某同意后在与其熟悉的专家电话联系，找到参与评标的张某和王某，要求配合推荐投标人A为第一中标候选人，许诺每人2万元的好处费。张某、王某在评标中，发现招标人代表对评标是外行，同时，招标文件中规定的评标标准和方法中，有40分的自由裁量。于是，说服另外一名技术专家在评标中配合，在施工组织设计评审时，没有对其拟派人员、吊装设备和吊装方案认真审查，直夸其施工方案优秀影响了其他评标委员会成员的判断，给投标人A评出最高分，成功推荐其为第一中标候选人。公司甲向李某支付20万元好处费，李某也向张某、王某每人支付了2万元费用。执法人员确认这是一起公司甲挂靠中标人A，并向三位评标专家行贿的串通投标事件，按《招标投标法》第五十四条和《建设工程质量管理条例》对中标人A和公司甲进行了行政处罚，认定中标无效。同时，将执法检查中发现的串通投标事件移交公安机关调查取证。公安机关调查取证后，将人证物证转给了市检察院提起诉讼。法院经审理，认定公司甲犯串通投标罪、行贿罪，认定李某、张某和王某犯串通投标罪、受贿罪，依法追究其刑事责任。判决公司甲直接责任人员有期徒刑两年，并处罚金30万元；判决李某有期徒刑三年，缓刑一年；张某和王某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑一年；追缴违法所得上缴国库。[问题]依据上述案情回放，分析以下问题：1.什么是施工组织设计，有哪些基本内容，其在施工招标项目评标中的作用是什么？2.行政执法人员认定公司甲挂靠中标人A的理由是什么？本案合同是否可以继续履行？如不履行，招标人怎样支付中标人A的款项，是否可以要求中标人A赔偿损失？为什么？3.本案对招标人防范评标专家与投标人串通有哪些启迪？为什么？[案例分析] 依据上述案情回放，对上述问题分析如下。1.施工组织设计是根据项目施工特点和管理需求编制的，旨在指导施工项目各项活动的技术、经济和组织的综合性文件，是施工技术与施工项目管理相结合的产物，是施工组织的纲领性文件。施工组织设计的内容，一般包括：①编制依据；②工程概况；③施工部署，包括施工标段划分、施工现场平面布置、进度计划等；④主要施工方法；⑤资源配备计划，包括主要物资计划、主要施工机械设备计划、劳动力计划等；⑥主要技术措施，包括质量保证措施、进度计划保证措施、安全、消防措施、季节性施工措施、文明施工措施等；⑦附录，包括施工平面总图、施工进度网络计划等。投标施工组织设计体现的，是投标人的技术实力和施工组织能力，包括其在人、材、物方面的组织调配与安排、管理能力，是投标人对施工招标项目履约能力的检验。故此，工程施工招标需要对施工组织设计进行评审，以判定其是否有能力组织项目施工，实现招标采购宗旨。注意，施工组织设计与投标报价有直接关系，是投标报价内容的支撑性文件。2.本案行政执法人员认定公司甲挂靠中标人A的理由，是住房城乡建设部2014年颁布的《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》（建市〔2014〕118号）第十一条中规定的，施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同，或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的，认定为挂靠行为，因为本案中，项目现场管理人员中，只有项目经理是中标人A委派的，其余人员均公司甲的人员。中标人A的投标属于弄虚作假骗取中标，因其投标文件载明的主要管理人员，除项目经理外，均为公司甲的人员，而公司甲又不具备相应的资质，属于弄虚作假骗取中标行为。同时,中标人A以向评标委员会成员行贿的手段谋取中标的，依法中标无效。故此，其与招标人签订的合同，按《合同法》第五十二条（五）的规定，即违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效。无效合同对合同双方自始没有法律约束力，招标人在知晓合同无效时，不能再要求中标人A完成该项目施工，因为双方签订的合同对中标人A没有约束力。那么，对于中标人A已完工部分，又应当如何支付其价款呢？招标人可以参照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》（法释〔2004〕14号）第二条，即建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持的原则，对中标人A已完项目验收合格的部分的价款予以支付，因为此时的施工，还远未到达工程竣工验收，不存在竣工验收合格与否，只能参照这一规定支付价款。注意，该工程施工合同认定无效后，因无效合同不具有法律约束力，工程需要暂停施工，招标人重新组织招标，确定合格的中标人进场施工，必然给招标人带来一定的经济损失。《合同法》第五十八条规定，合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。其中，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。故此，本案招标人可以依法要求中标人A赔偿因其在投标中的挂靠行为、与评标专家串通等违法行为使合同无效，导致合同履行不能、中断给其造成的损失进行赔偿。3.本案最低报价是投标人D的15868.00万元，投标人A的报价16886.00万元，二者相差1018.00万元。中标人A的施工吊装方案存在重大安全隐患，那么，为什么投标人A仍能中标呢？原因是投标人A与评标专家张某、王某等的串通和行贿，使张某、王某等不顾事实的在对施工组织设计评审中，为其评出高分28分，对其他投标人的施工组织设计评分21分-23分，以弥补其与投标人D的报价得分差值3.62分。那么，评标专家为什么在法律规定下，可以成功实现其与投标人A串通的既定目标呢？原因在于，招标文件中的评标标准和方法赋予了评标专家40分自由裁量权。对招标人防范评标专家与投标人串通的启迪在于，招标人组织招标，不能走形式、走过场，而应当是按评审因素对投标进行综合排序，进行经济择优。如其不然，就会出现本案所述情形，即看似招标投标过程很规范，实则让与投标人串通的评标专家私下做了手脚，造成招标人经济损失。那么，应当如何防范评标专家与投标人串通，影响招标采购结果呢？根本方法在于招标回归其采购的经济初衷，即招标文件中规定的评标标准和方法是经济学意义上的择优。同时，加强对评标的监督与组织管理，在一定程度上限制或者制约专家的自由裁量。