专家视角丨石大爷： “有下列行为之一”的应当怎么罚？

 “有下列行为之一”的应当怎么罚？

适用法律时，经常遇到有处罚条款规定“有下列行为之一的”，怎么处罚？法律目前尚无明确规定，现行做法有两种：

一是：只要违反条款是不同的，视为不同违法行为，分别按多个违法行为分别裁量，合并处罚，其处罚总额可以超过处罚条款上限；

二是：不论违反条款是多少条，只要处罚条款是在同一条（下列之一），视为一个行为，按一个行为处罚，根据违法行为之几，在自由裁量空间内决定，其处罚总额不能超过处罚条款上限。

笔者建议适用第二种做法。

法律依据：

在行政执法适用法律中有两种原则：

A：一个行为违反两个以上法规，两个法规都有明确处罚规定。属法律竞合，在不同位阶法规适用中，按“上位法优于下位法”原则选择适用；在同一机关制定法规适用中，按“新法优于旧法”原则选择适用；在同一位阶法规适用中，按“择一重罚”原则选择适用。（有明确规定~择一重罚）

B：一个处罚条款，将多个违法行为列为其中，规定为“下列行为之一”的，目前法规尚无明确规定怎么选择适用法规，对于此类法规无明确规定的适用问题，应依据行政处罚“择其最善”基本原则选择适用法规。（无明确规定~择其最善）
        因此，在适用法规时，不论违反条款是多少条，只要处罚条款是在同一条（下列之一），视为一个行为，按一个行为处罚，根据违法行为之几，在自由裁量空间内决定，其处罚总额不能超过处罚条款上限。

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石大爷 

卫生部全国医疗服务标准委员会委员、四川省卫生厅卫生决策咨询委员会委员、四川省卫生厅行政执法法律咨询委员会委员、四川省律师协会医事法学专委会委员、四川省卫生法治研究中心研究员。

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