2019年“君之道思考”文章汇总之公司篇

本文是君之道思考的第316期文章

实务中，我们为客户公司的正常运转及投资运营出谋划策，努力化解公司运营中遭遇的发展危机。我们将遇到的和可能遇到的问题转化为文章。同时，我们注意到公司的清算并非一帆风顺，结合实务中的经验，我们对此也略有着墨。2020年将是各类重要法规新旧替换的重要节点，我们将以此为切入点进一步潜心研究。现先将我们2019年就公司类的法律问题研究成果汇总如下，与大家分享。

1.公司印章系列（一）公司印章旁落的应对之策

【摘要】营业执照和公章等证章是确认公司独立以自己名义对外进行活动享有权利、承担义务的法律凭证，因此公司在日常运营中需要证照材料进行妥善保管。但基于各类原因，证照材料可能旁落，导致公司利益受损。此时，公司可以提起公司证照返还纠纷之诉，证照返还的常见内容包括但不限于：股东会会议记录、财务报告（包括资产负债表、利润表、财务状况变动表、财产情况说明书、利润分配表）、营业执照、银行开户许可证、印章（公章、财务章等）、项目资料等。

2.公司印章系列（二）多枚印章引发的法律问题

【摘要】有的公司由于经营需要或管理不规范等各类因素，存有多枚公章，由此导致公司面临诸多潜在的法律风险。对此，本文通过分析以往的案例总结了公司印章管理的各种雷区，并与各位读者分享如何正确应对多枚印章的困境。

3.未通知部分股东参加股东会的决议效力（上）

【摘要】股东（大）会是公司的权力机构，股东意志多以股东（大）会决议的形式呈现，因此股东（大）会决议的效力至关重要。我们在本文与各位读者分享我国关于未通知部分股东参加股东会决议效力的法律规定及实务裁判规则。

4.未通知部分股东参加股东会的决议效力（下）

【摘要】我们在上一篇分享了对于未通知部分股东参加股东会而形成的决议，司法实践中存在认定股东会决议有效、不成立、或可撤销三种思路，本文将延续上一篇文章的内容，分享另一种裁判思路，并将在本文中与各位读者共同探讨公司、股东会召集人、参会股东、未被通知的股东及善意相对人的应对措施。

5.什么样的公司决议才是《公司法》意义上的决议？

【摘要】《公司法》及其司法解释赋予了董事请求确认董事会决议无效的权利，但未体现董事会商业判断和独立意志的决议文件并不构成《公司法》意义上的董事会决议，亦不能成为确认公司决议无效之诉的对象。

6.公司是否因财务混同为股东买单？

【摘要】家族企业家可能会混淆“家族企业”和“家”，本着家族企业是我家的想法，将资产在企业和个人之间来回转换，造成财务混同的情形。那么财务混同是否等于债务承担的混同呢？

实践中，家族企业的债权人通常会要求家族成员对家族企业的债务承担连带责任，那么家族成员的债权人可否以财务混同为由，要求家族企业对家族成员的债务也承担连带责任呢？本文中，我们结合法律规定和案例对此问题进行分析。

7.关联公司人格混同的，是否应对债务承担连带责任？

【摘要】《公司法》第20条第3款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”这是对股东滥用公司人格导致人格被否认的规定。但对于并无持股关系的公司之间发生人格混同的，是否可类推适用第20条要求发生混同的公司对彼此的债务承担连带责任，我国现行法尚无清晰的界定和处理，目前理论界和实务界的观点多数持赞成态度。

8.一人公司股东转让股权后，谁来为公司债务买单？

【摘要】实践中，一人公司的债务发生时间与债权人主张权利的时间所对应的股东可能并非同一主体，甚至公司性质发生了变更。在此情况下，债务应当由新股东还是原股东承担呢？现有法规未明确给出答案，我们梳理了相关案例，发现在股东无法证明其与公司财产独立的情形下，原股东需要承担责任，新股东是否需要承担责任则存在一定的争议。

9.《公司法司法解释（五）》对关联交易侵权实质性倾向的实践解析

【摘要】2019年4月28日，最高人民法院发布《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（五）》，该规定第一条对关联交易侵害公司利益行为的追责问题进行了规范，那么，关联交易侵权纠纷中的当事方如何利用该条维护自身利益？该条规定如何与《公司法》相衔接？本文将对这些问题进行研究和探讨。

10.有限公司的清算组成员必须都是股东吗？

【摘要】《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定，有限责任公司的清算组由股东组成。那么如何理解该款规定呢？实践中，有限公司在自行组织清算时所选任的清算组成员有何资格要求？清算组成员必须都是股东吗？公司股东是法人时如何选任清算组成员？本文对这些问题从法条、法理解释和案例等方面进行了分析。

11.股东会可以直接罢免总经理吗？

【摘要】总经理是公司日常经营活动的管理者，负责实施公司的经营计划和投资方案，依据《公司法》可以担任公司法定代表人。那么，总经理是怎么产生的呢？股东会、董事会和执行董事在总经理的聘任和罢免上扮演什么角色呢？股东会是否可以直接罢免总经理呢？本文对这些问题进行了分析和探讨。

12.公司控制权博弈的常见法律手段（一）

【摘要】公司在运营过程中，或因为公司治理理念不合，或因为公司发展目标不统一，或因为利益分配不均衡……股东之间、股东与管理层之间时常会出现矛盾。矛盾的激化必然会反映在股东、管理层等对公司控制权的争夺上。实践中，可能会发生公司法定代表人与股东唱对台戏，拒不配合股东行动的情况，这势必会影响股东对公司的控制、股东决策的执行以及公司的运转。此时，该如何化解这一困境？

13.股东未参与的股东会决议的效力

【摘要】股东会会议通常讨论关系公司及股东重大利益的事宜，因此需要确保股东的知情权及参与权。但实践中，公司疏漏或者部分操作人员基于特定目的的故意都可能导致部分股东未收到参加股东会的通知，这样的情形可能会影响股东会决议的效力。不同法院对此持不同的观点，虽然最终结论都是该等股东会决议无法产生预期效果，但争议的焦点在于股东会决议是不成立还是无效。

14.股东资格确认纠纷的常见情形

【摘要】股东资格确认纠纷是指，股东与股东之间或者股东与公司之间就股东资格是否存在，或者具体的股权持有数额、比例等发生争议而引起的纠纷。股东资格纠纷常发生在股东与公司之间、股东与股东之间。股东取得股东资格和股东权利，无论是原始取得亦或继受取得，均需要符合实质要件和形式要件两个条件，实质要件即实际对公司进行了出资或认缴出资，形式要件即对该出资的记载和证明，一般表现为公司章程、股东名册或者工商部门的登记信息。最高人民法院在（2014）民提字第00054号案件中认为，股东身份的确认，应根据当事人的出资情况、股东身份是否记载于《公司章程》，是否以股东身份实际参与了公司的经营管理、以及股东身份是否以一定的形式为公众所认知等因素进行综合判断。

15.隐名股东想要显名，必须经其他股东半数以上同意吗？

【摘要】根据《公司法司法解释（三）》第二十四条第三款，隐名股东要求显名的，须经公司其他股东半数以上同意。该款规定是在缔约自由的基础上对公司人合性的维护，其将显名视作股权对外转让，参照《公司法》第七十一条，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。这一规定意图避免股权代持中隐名与显名的变更造成公司内部股权结构的不稳定，从而影响公司人合性，此时，对股权的实际所有权让位于公司的人合性。

可见，该条规定要求隐名股东在显名时须经其他股东半数以上同意，显名不是仅由隐名股东和名义股东协商一致便可达成的。但是，结合司法实践中的案例，我们发现该要求并非绝对，在显名不破坏公司内部人合性的情况下就无须取得其他股东半数以上同意。

16.股权代持协议无效的司法观点

【摘要】股权代持关系的判断中，一般考虑隐名股东与显名股东是否有股权代持的合意、是否实缴出资、是否实际控制并经营公司等诸多因素。成为隐名股东应当满足下列三个条件：一、实际出资人，已实际认缴公司资本或出资；二、隐名股东与显名股东之间须有有效的代持合同，约定其权利义务关系，证明显名股东同意隐名股东使用自己的名称或姓名；三、隐名股东承担公司的盈亏风险。但是实践当中，股权代持协议的效力仍受到其他因素的影响。

17.股东可否就公司诉讼以案外人身份申请再审？

【摘要】股东身份并非股东以案外人身份直接对公司所涉诉讼申请再审的依据，股东对公司涉诉裁判不服的，不能依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>审判监督程序若干问题的解释》第五条以案外人身份申请再审。

18.股东是否有权申请撤销公司所涉生效判决？

【摘要】公司涉诉时，如该信息被刻意隐瞒，公司股东并不能及时知悉公司所涉案件，也难以直接参与到涉诉案件的庭审活动中，这就导致公司在诉讼中的不当行为可能会间接损害股东的权益。那么，股东是否有权申请撤销该等判决呢？如果不能申请，股东是否还有其他救济方式呢？

19.股东知情权的正确打开方式

【摘要】股东可通过行使知情权了解公司的运营情况、发现公司经营管理中的问题，也可据此预估股权的价值，这是法律赋予股东的一项重要权利。本文拟通过介绍知情权的行使要件及限制条件，让股东了解知情权行使过程中的注意事项，以及遇到公司不配合时的应对方式。

20.公司盈余分配纠纷之起诉要件

【摘要】公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。股东盈余分配请求权分为抽象的请求权和具体的请求权，两者之间的界限在于公司是否作出分配利润的决议。公司未作出决议之前，股东享有的盈余分配请求权包括提请股东会决议分配利润，请求按投资比例分取利润，是一种概括的、抽象的权利，尚未确定是否给付、更未确定给付金额。公司作出决议之后，股东就享有要求公司支付一定金额红利的权利。

21.谁有权行使股东知情权？

【摘要】股东知情权是《公司法》赋予股东的法定权利，股东通过查阅财务会计报告、会计账簿等公司特定文件材料，实现了解公司运营状况和公司高级管理人员活动的目的。本公众号在第251期文章中简要介绍了股东知情权的内容，是不是只有股东才有权主张股东知情权呢？本文对股东知情权的行使主体展开讨论。

22.召开股东会通知的注意事项

【摘要】有限责任公司召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会的召集程序可能影响股东会决议的效力，因此召集者应当特别注意其中的通知程序；股东如果认为召集程序不符合法规或章程约定的，可申请法院撤销该股东会决议或要求确认该等决议无效。这充分说明通知程序作为股东会会议召开前的重要步骤，值得引起大家的关注。本文讨论了通知瑕疵的情形（时间、事项等）及其法律后果，并提出股东会议通知的注意事项及防范措施。

23.公司清算未依法通知债权人时，清算组或需担责

【摘要】公司进入清算程序的，需及时告知债权人，以便债权人申报债权。没有通知债权人或未依法通知债权人，导致债权人无法及时申报债权的，债权人或可就遭受的损失向清算组主张赔偿。因此，了解清算程序中通知债权人的注意事项，将有助于清算组成员有效完成清算任务，本文将对此问题进行梳理探讨。

24.从公司治理角度谈股东知情权的三点保障

【摘要】作为不参与公司经营管理的股东（特别是小股东），很难全面掌握公司的运营情况，实践中会出现控股股东或公司管理层把控公司、损害公司和股东利益的情况。为规制这种行为，《公司法》赋予了股东查阅公司特定资料，以了解公司运营情况的权利，即股东的知情权。如何保障知情权的落实，是股东知情权发挥作用的重要内容。本文从公司治理角度出发，谈了对股东知情权的三点保障。

25.股权转让纠纷中多份合同的效力认定

【摘要】在股权转让过程中，受各种因素的影响，股权转让的备案价格与实际成交价格往往并不相同。例如，转让方为避免缴纳税费，可能会将约定较低价格的合同提交工商部门备案，而实际上以高价格成交；或者，转让方为了向特定主体转让股权，名义上采用高价格合同备案，实际低价格成交，以此迫使其他股东放弃优先购买权；又或者，为了保障企业的重要信息不被泄露，部分转让方也会采用备案一般对价，实际以特别对价成交的方式。实践中的不同转让方式，导致同一股权转让关系中存在有多份转让合同的情形，由此而产生的争议，就涉及对多份转让合同的效力认定问题。本文，本文针对这一问题展开了讨论。

26.如何行使与保障分红决议确定的分红权？

【摘要】分红权又称公司利润分配请求权，而参与公司利润分配则是股东的一项基本权利，获得公司经营利润也是股东的主要目的，如何保障股东的利润分配请求权关系到股东的切身利益。根据公司是否做出具体的分红决议，股东的利润分配请求权又分为具体的利润分配请求权和抽象的利润分配请求权。公司依据股东身份享有抽象的利润分配请求权，而当公司作出具体的分红决议后，便产生具体的利润分配请求权。那么，如何定性这种具体的利润分配请求权呢？如何行使和保障具体的利润分配请求权呢？本文对股东享有的具体的利润分配请求权的相关问题进行了分析。

27.请求变更公司登记纠纷的程序性问题

【摘要】公司会根据不同的发展阶段及需求，发生办公地址、注册资本、法定代表人等的变更，在公司内部决议产生后，理应办理工商变更登记手续。但基于诸多复杂的原因，公司怠于办理该等变更手续，这很可能损害股东或其他利害关系人的合法权益。请求变更公司登记纠纷作为落实公司决议的重要手段，已成为人们在工商部门申请变更登记无果后的主要救济途径。但要知悉启动请求变更公司登记之诉的程序性要件，才能有效运用这一方式维护自己的权利。本文简要探讨了启动请求变更公司登记之诉的注意事项。

28.公司涉税法律风险（一）非货币财产作价出资所涉税种概览

【摘要】税务贯穿公司的设立、运营、变更、清算等各个阶段，在企业生命周期的不同时期，企业面临着各类涉税法律风险。与货币出资相比，以非货币财产作价方式进行投资带来的税务问题比较复杂，涉及的法律风险也更高。为此，本文就非货币财产作价出资涉及的税种及其缴纳问题做了较为全面的梳理和解析。

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